新編國際商法

　　國際商法是隨著國際經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展而不斷發(fā)展變化的，特別是20世紀90年代以來，國際經(jīng)濟一體化，區(qū)域經(jīng)濟集團化，經(jīng)濟發(fā)展知識化，國際商務電子化的特點，使得國際商法的許多內(nèi)容發(fā)生了深刻的變化。有鑒于此，為適應國際商法新的教學的需要，我們重新編寫了本教材。對此，有如下兩點說明。一、關于國際商法的體系國際商法包括的范圍比較廣泛，涉及合同法、貨物買賣法、產(chǎn)品責任法、代理法、商事組織法、票據(jù)法、運輸法、保險法、知識產(chǎn)權保護法以及商事仲裁法等。其中每一部“法”都可以作為一門獨立的學科進行學習與研究。事實上，在經(jīng)濟貿(mào)易專業(yè)的教學實踐中，有些已經(jīng)分離出來作為專門的學科了，例如，運輸與保險。同時，國際商法與一些學科的內(nèi)容也具有交叉性，例如，國際貨物買賣法、國際貨物運輸與保險法、國際技術轉讓法與國際商事仲裁法等，就與國際貿(mào)易法、國際經(jīng)濟法和國際私法等有關內(nèi)容大同小異。此外，隨著國際經(jīng)濟貿(mào)易的迅速發(fā)展，尤其是電子商務的出現(xiàn)，傳統(tǒng)國際商法的合同法已經(jīng)無法完全適應實際情況的變化?；谶@些考慮，本教科書包括下列九章：第一章國際商法導論簡要介紹國際商法的淵源與相近法律的關系，西方兩大法系的概況及其區(qū)別以及國際商法的原則。第二章商事組織法主要介紹與公司法有關的情況，即各國對于公司成立的程序、資金的籌集、公司的組織形式、管理機構，以及并購與清算等有關的法律規(guī)定。第三章合同法從法律的角度簡要地介紹了大陸法與普通法對于合同成立的條件、合同的履行與違約的救濟辦法等有關的法律規(guī)定。第四章國際貨物買賣合同法從國際貿(mào)易的角度進一步介紹大陸法與普通法對于訂立合同的條件、合同的履行、違約的救濟辦法，以及貨物所有權與風險轉移的有關的法律規(guī)定。第五章產(chǎn)品責任法主要介紹美國與西歐國家關于產(chǎn)品責任的理論及其有關的法律規(guī)定。第六章代理法主要介紹大陸法與普通法對于代理的產(chǎn)生、種類、內(nèi)外部關系等有關的法律規(guī)定。第七章票據(jù)法介紹兩大法系與票據(jù)流通有關的法律，重點介紹其與匯票有關的不同的法律規(guī)定。第八章知識產(chǎn)權保護法分別介紹各國對商標法、專利法與版權法有關的法律規(guī)定，以及Wm的新規(guī)定。第九章國際商事仲裁法主要介紹與國際商事仲裁有關的仲裁協(xié)議與條款、仲裁機構與程序以及與仲裁裁決的執(zhí)行有關的法律規(guī)定。迄今為止，國際商法還沒有一個公認的統(tǒng)一體系，各種版本教科書的側重點有異，內(nèi)容也不盡相同。因此，國際商法的體例有待于進一步研究與統(tǒng)一，所包含的內(nèi)容需要進一步完善與確定。二、關于國際商法的研究方法學習國際商法必須具備民商法和國際貿(mào)易理論與實務的專業(yè)知識基礎，同時也必須掌握必要的研究方法。這些方法包括：（一）歷史聯(lián)系就上層建筑和經(jīng)濟基礎而言，作為上層建筑的法律，其發(fā)展是以經(jīng)濟發(fā)展為基礎的，而經(jīng)濟的不斷發(fā)展則使原有的法律體系不相適應，必須補充和發(fā)展，從而開辟和出現(xiàn)新的法律部門。國際商法正是在人類社會的生產(chǎn)發(fā)展到一定的階段，隨著國際經(jīng)濟貿(mào)易交往日益頻繁與深入而建立起來并不斷發(fā)展的一門法律學科。學習國際商法，首先，應當對國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展作歷史的考察，這樣才能了解其發(fā)展規(guī)律。90年代以來，國際商法的諸多方面已經(jīng)發(fā)生了重大的變化，大大豐富了國際商法的內(nèi)容，其中合同法的變化尤其令人矚目，這就涉及一系列有關的法律問題，必須有相應的法律加以調整與規(guī)范。其次，國際商法中有些概念雖然已經(jīng)“過時”，例如，“對價”等，但是對價在歷史上曾經(jīng)起過非常重要的作用，在有關合同法的著作中是離不開對價這個概念的，因此，了解對價也就是了解合同法的基本歷史聯(lián)系。最后，中國的合同法也有很大的變化，新合同法已經(jīng)代替了舊合同法，但是對于舊合同法的有關內(nèi)容也應當有所了解，這是一定歷史背景下的產(chǎn)物，在當時是發(fā)揮了很大作用的。（二）比較分析國際商法是一門專業(yè)法律課程，主要任務是運用比較法，介紹西方的兩個法律體系——大陸法系與英美法系，介紹兩個法律體系有關商事方面的法律規(guī)定，以及有關國際經(jīng)濟貿(mào)易的國際公約與貿(mào)易慣例，通過學習這門課程，了解并掌握從事國際經(jīng)濟貿(mào)易應當具備的基本法律知識。國際商法運用的是比較法，即比較各國有關法律的異同。從總體上說，由于歷史與文化發(fā)展的不同，大陸法與普通法是西方兩個不同的法律體系，在國際商法的許多法律規(guī)定方面是不相同的，即異多于同。但是，當涉及具體問題時，則并非那么絕對，必須具體問題具體分析，即異中往往有同，例如，在要約生效時間上，同屬于大陸法的法國法與德國法并不一致，卻與普通法相同；也往往同中有異，同屬于普通法的美國法與英國法在有些方面也不盡一致，例如，在貨物所有權與風險轉移的問題上。如果能夠在學習中注意總結與歸納這些異中有同與同中有異之處，則能夠更加深入地了解國際商法的內(nèi)涵。簡單地說，在從事對外經(jīng)濟貿(mào)易活動的過程中，不可避免地會遇到各種各樣的有關法律問題，例如，當合同當事人一方違反合同時，另一方有什么補救辦法；貨物的所有權與風險在什么時候轉移；怎么處理偽造背書的匯票等。對此，一方面，各國都有相應的法律加以調整；另一方面，在國際上還有一些有關的國際公約與慣例加以規(guī)定。這些有關的內(nèi)容都是應當學習與掌握的。（三）聯(lián)系實際本課程是一門基礎課程，其教學目的是學習和掌握與國際商法有關的基本知識，即基本的法律規(guī)定或條文，并不注重案例分析。道理非常簡單，容易理解：案例分析涉及民商法的基本專業(yè)知識，實踐證明，在沒有這些基本專業(yè)知識的情況下進行案例分析，顯然超出本課程的教學范圍，其結果不是喧賓奪主，就是欲速不達。但是，不注重案例分析并不等于不進行案例分析，如果聯(lián)系實際作一些適當?shù)陌咐治?，那么是有助于理解課文內(nèi)容的。同時，學生自己能夠有意識地運用所學的知識，聯(lián)系日常生活中發(fā)生或遇到的一些問題，例如，結合媒體大量報道的與合同法有關的各種問題，學以致用，進行獨立的思考與分析，相信是能夠有所收獲的。（四）發(fā)展變化90年代以來，國際商法從內(nèi)容到形式已經(jīng)并且繼續(xù)在發(fā)生重大的變化，幾乎涉及本書的第一章：國際大并購使得跨國公司的影響與日俱增，而對其進行必要的控制和監(jiān)管也已提到WTO的議事日程上來；電子商務和網(wǎng)上交易正在改變傳統(tǒng)的合同法、貨物買賣法、代理法和票據(jù)法等；傳統(tǒng)的產(chǎn)品責任法只包括產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售，隨著環(huán)保意識的增強，西方發(fā)達國家已經(jīng)立法把產(chǎn)品的回收（主要是電器和電子產(chǎn)品）也納入其中；美國聯(lián)邦法院的判例涉及電子商務方面的商標法、專利法和著作權法，其中一些立法已經(jīng)確定了重要的規(guī)則和方法。這些動向值得注意，必須不斷加以跟蹤研究，以便趕上國際商法新的發(fā)展和變化。本教科書的宗旨是對國際商法所涉及的主要內(nèi)容作基本的論述，以便學生了解國際商法的基本概念與基本法律規(guī)定，為今后進一步研究國際商法打好基礎。學習國際商法有兩個基本目的：（1）學習國際經(jīng)濟貿(mào)易專業(yè)或有關的知識，不僅要懂得國際經(jīng)濟貿(mào)易的基本理論，熟悉中國對外經(jīng)濟貿(mào)易的方針、政策與進出口業(yè)務，而且也需要了解有關國際商法的基本知識，以便適應中國在加入WTO后的法律“游戲規(guī)則”，更自覺地運用法律武器維護自身的利益；（2）既然國際商法是一門比較法的專業(yè)課程，那么，有比較才有鑒別，有鑒別才有取舍，即學習與借鑒外國法律，是為了補充與完善中國的法律體系，盡快與國際法律、法規(guī)接軌，以利于改革開放與經(jīng)濟發(fā)展。必須強調的是，本書的編寫是在國內(nèi)已有研究成果基礎之上所進行的一次“裝修”：架構不變，房屋依舊，而門窗磚地，則拆除翻新，重新粉刷，希望給人以面目一新的感覺。也就是說，本書是國內(nèi)有關教材與出版物各具特色的綜合互補之產(chǎn)物，這些材料來源見之于每章后面的“主要參考書目”之中。本書的主要“裝修工作”是注意具體內(nèi)容的與時俱進：對有些傳統(tǒng)章節(jié)進行適當調整；對一些重點與難點作進一步的補充闡釋；對若干已經(jīng)發(fā)展和變化之處進行增補更新；同時每章都增加了有關中國立法的最新內(nèi)容。

　　馬齊林，杭州商學院法學院副教授。1989年畢業(yè)于山西師范大學外語系，獲英國語言文學學士學位。1995年畢業(yè)于西南政法大學，獲民商法碩士學位，同年到杭州商院認教，一直從事國際商法、民商法以及法學專業(yè)英語的教學、科研與法律實務工作，兼職職業(yè)律師。