新編國際商法

　　國際商法是隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的發(fā)展而不斷發(fā)展變化的，特別是20世紀(jì)90年代以來，國際經(jīng)濟(jì)一體化，區(qū)域經(jīng)濟(jì)集團(tuán)化，經(jīng)濟(jì)發(fā)展知識化，國際商務(wù)電子化的特點(diǎn)，使得國際商法的許多內(nèi)容發(fā)生了深刻的變化。有鑒于此，為適應(yīng)國際商法新的教學(xué)的需要，我們重新編寫了本教材。對此，有如下兩點(diǎn)說明。一、關(guān)于國際商法的體系國際商法包括的范圍比較廣泛，涉及合同法、貨物買賣法、產(chǎn)品責(zé)任法、代理法、商事組織法、票據(jù)法、運(yùn)輸法、保險(xiǎn)法、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法以及商事仲裁法等。其中每一部“法”都可以作為一門獨(dú)立的學(xué)科進(jìn)行學(xué)習(xí)與研究。事實(shí)上，在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專業(yè)的教學(xué)實(shí)踐中，有些已經(jīng)分離出來作為專門的學(xué)科了，例如，運(yùn)輸與保險(xiǎn)。同時(shí)，國際商法與一些學(xué)科的內(nèi)容也具有交叉性，例如，國際貨物買賣法、國際貨物運(yùn)輸與保險(xiǎn)法、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法與國際商事仲裁法等，就與國際貿(mào)易法、國際經(jīng)濟(jì)法和國際私法等有關(guān)內(nèi)容大同小異。此外，隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的迅速發(fā)展，尤其是電子商務(wù)的出現(xiàn)，傳統(tǒng)國際商法的合同法已經(jīng)無法完全適應(yīng)實(shí)際情況的變化?；谶@些考慮，本教科書包括下列九章：第一章國際商法導(dǎo)論簡要介紹國際商法的淵源與相近法律的關(guān)系，西方兩大法系的概況及其區(qū)別以及國際商法的原則。第二章商事組織法主要介紹與公司法有關(guān)的情況，即各國對于公司成立的程序、資金的籌集、公司的組織形式、管理機(jī)構(gòu)，以及并購與清算等有關(guān)的法律規(guī)定。第三章合同法從法律的角度簡要地介紹了大陸法與普通法對于合同成立的條件、合同的履行與違約的救濟(jì)辦法等有關(guān)的法律規(guī)定。第四章國際貨物買賣合同法從國際貿(mào)易的角度進(jìn)一步介紹大陸法與普通法對于訂立合同的條件、合同的履行、違約的救濟(jì)辦法，以及貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的有關(guān)的法律規(guī)定。第五章產(chǎn)品責(zé)任法主要介紹美國與西歐國家關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的理論及其有關(guān)的法律規(guī)定。第六章代理法主要介紹大陸法與普通法對于代理的產(chǎn)生、種類、內(nèi)外部關(guān)系等有關(guān)的法律規(guī)定。第七章票據(jù)法介紹兩大法系與票據(jù)流通有關(guān)的法律，重點(diǎn)介紹其與匯票有關(guān)的不同的法律規(guī)定。第八章知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法分別介紹各國對商標(biāo)法、專利法與版權(quán)法有關(guān)的法律規(guī)定，以及Wm的新規(guī)定。第九章國際商事仲裁法主要介紹與國際商事仲裁有關(guān)的仲裁協(xié)議與條款、仲裁機(jī)構(gòu)與程序以及與仲裁裁決的執(zhí)行有關(guān)的法律規(guī)定。迄今為止，國際商法還沒有一個公認(rèn)的統(tǒng)一體系，各種版本教科書的側(cè)重點(diǎn)有異，內(nèi)容也不盡相同。因此，國際商法的體例有待于進(jìn)一步研究與統(tǒng)一，所包含的內(nèi)容需要進(jìn)一步完善與確定。二、關(guān)于國際商法的研究方法學(xué)習(xí)國際商法必須具備民商法和國際貿(mào)易理論與實(shí)務(wù)的專業(yè)知識基礎(chǔ)，同時(shí)也必須掌握必要的研究方法。這些方法包括：（一）歷史聯(lián)系就上層建筑和經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)而言，作為上層建筑的法律，其發(fā)展是以經(jīng)濟(jì)發(fā)展為基礎(chǔ)的，而經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展則使原有的法律體系不相適應(yīng)，必須補(bǔ)充和發(fā)展，從而開辟和出現(xiàn)新的法律部門。國際商法正是在人類社會的生產(chǎn)發(fā)展到一定的階段，隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易交往日益頻繁與深入而建立起來并不斷發(fā)展的一門法律學(xué)科。學(xué)習(xí)國際商法，首先，應(yīng)當(dāng)對國際商法的產(chǎn)生與發(fā)展作歷史的考察，這樣才能了解其發(fā)展規(guī)律。90年代以來，國際商法的諸多方面已經(jīng)發(fā)生了重大的變化，大大豐富了國際商法的內(nèi)容，其中合同法的變化尤其令人矚目，這就涉及一系列有關(guān)的法律問題，必須有相應(yīng)的法律加以調(diào)整與規(guī)范。其次，國際商法中有些概念雖然已經(jīng)“過時(shí)”，例如，“對價(jià)”等，但是對價(jià)在歷史上曾經(jīng)起過非常重要的作用，在有關(guān)合同法的著作中是離不開對價(jià)這個概念的，因此，了解對價(jià)也就是了解合同法的基本歷史聯(lián)系。最后，中國的合同法也有很大的變化，新合同法已經(jīng)代替了舊合同法，但是對于舊合同法的有關(guān)內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)有所了解，這是一定歷史背景下的產(chǎn)物，在當(dāng)時(shí)是發(fā)揮了很大作用的。（二）比較分析國際商法是一門專業(yè)法律課程，主要任務(wù)是運(yùn)用比較法，介紹西方的兩個法律體系——大陸法系與英美法系，介紹兩個法律體系有關(guān)商事方面的法律規(guī)定，以及有關(guān)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的國際公約與貿(mào)易慣例，通過學(xué)習(xí)這門課程，了解并掌握從事國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易應(yīng)當(dāng)具備的基本法律知識。國際商法運(yùn)用的是比較法，即比較各國有關(guān)法律的異同。從總體上說，由于歷史與文化發(fā)展的不同，大陸法與普通法是西方兩個不同的法律體系，在國際商法的許多法律規(guī)定方面是不相同的，即異多于同。但是，當(dāng)涉及具體問題時(shí)，則并非那么絕對，必須具體問題具體分析，即異中往往有同，例如，在要約生效時(shí)間上，同屬于大陸法的法國法與德國法并不一致，卻與普通法相同；也往往同中有異，同屬于普通法的美國法與英國法在有些方面也不盡一致，例如，在貨物所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的問題上。如果能夠在學(xué)習(xí)中注意總結(jié)與歸納這些異中有同與同中有異之處，則能夠更加深入地了解國際商法的內(nèi)涵。簡單地說，在從事對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易活動的過程中，不可避免地會遇到各種各樣的有關(guān)法律問題，例如，當(dāng)合同當(dāng)事人一方違反合同時(shí)，另一方有什么補(bǔ)救辦法；貨物的所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)在什么時(shí)候轉(zhuǎn)移；怎么處理偽造背書的匯票等。對此，一方面，各國都有相應(yīng)的法律加以調(diào)整；另一方面，在國際上還有一些有關(guān)的國際公約與慣例加以規(guī)定。這些有關(guān)的內(nèi)容都是應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)與掌握的。（三）聯(lián)系實(shí)際本課程是一門基礎(chǔ)課程，其教學(xué)目的是學(xué)習(xí)和掌握與國際商法有關(guān)的基本知識，即基本的法律規(guī)定或條文，并不注重案例分析。道理非常簡單，容易理解：案例分析涉及民商法的基本專業(yè)知識，實(shí)踐證明，在沒有這些基本專業(yè)知識的情況下進(jìn)行案例分析，顯然超出本課程的教學(xué)范圍，其結(jié)果不是喧賓奪主，就是欲速不達(dá)。但是，不注重案例分析并不等于不進(jìn)行案例分析，如果聯(lián)系實(shí)際作一些適當(dāng)?shù)陌咐治?，那么是有助于理解課文內(nèi)容的。同時(shí)，學(xué)生自己能夠有意識地運(yùn)用所學(xué)的知識，聯(lián)系日常生活中發(fā)生或遇到的一些問題，例如，結(jié)合媒體大量報(bào)道的與合同法有關(guān)的各種問題，學(xué)以致用，進(jìn)行獨(dú)立的思考與分析，相信是能夠有所收獲的。（四）發(fā)展變化90年代以來，國際商法從內(nèi)容到形式已經(jīng)并且繼續(xù)在發(fā)生重大的變化，幾乎涉及本書的第一章：國際大并購使得跨國公司的影響與日俱增，而對其進(jìn)行必要的控制和監(jiān)管也已提到WTO的議事日程上來；電子商務(wù)和網(wǎng)上交易正在改變傳統(tǒng)的合同法、貨物買賣法、代理法和票據(jù)法等；傳統(tǒng)的產(chǎn)品責(zé)任法只包括產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售，隨著環(huán)保意識的增強(qiáng)，西方發(fā)達(dá)國家已經(jīng)立法把產(chǎn)品的回收（主要是電器和電子產(chǎn)品）也納入其中；美國聯(lián)邦法院的判例涉及電子商務(wù)方面的商標(biāo)法、專利法和著作權(quán)法，其中一些立法已經(jīng)確定了重要的規(guī)則和方法。這些動向值得注意，必須不斷加以跟蹤研究，以便趕上國際商法新的發(fā)展和變化。本教科書的宗旨是對國際商法所涉及的主要內(nèi)容作基本的論述，以便學(xué)生了解國際商法的基本概念與基本法律規(guī)定，為今后進(jìn)一步研究國際商法打好基礎(chǔ)。學(xué)習(xí)國際商法有兩個基本目的：（1）學(xué)習(xí)國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專業(yè)或有關(guān)的知識，不僅要懂得國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的基本理論，熟悉中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的方針、政策與進(jìn)出口業(yè)務(wù)，而且也需要了解有關(guān)國際商法的基本知識，以便適應(yīng)中國在加入WTO后的法律“游戲規(guī)則”，更自覺地運(yùn)用法律武器維護(hù)自身的利益；（2）既然國際商法是一門比較法的專業(yè)課程，那么，有比較才有鑒別，有鑒別才有取舍，即學(xué)習(xí)與借鑒外國法律，是為了補(bǔ)充與完善中國的法律體系，盡快與國際法律、法規(guī)接軌，以利于改革開放與經(jīng)濟(jì)發(fā)展。必須強(qiáng)調(diào)的是，本書的編寫是在國內(nèi)已有研究成果基礎(chǔ)之上所進(jìn)行的一次“裝修”：架構(gòu)不變，房屋依舊，而門窗磚地，則拆除翻新，重新粉刷，希望給人以面目一新的感覺。也就是說，本書是國內(nèi)有關(guān)教材與出版物各具特色的綜合互補(bǔ)之產(chǎn)物，這些材料來源見之于每章后面的“主要參考書目”之中。本書的主要“裝修工作”是注意具體內(nèi)容的與時(shí)俱進(jìn)：對有些傳統(tǒng)章節(jié)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整；對一些重點(diǎn)與難點(diǎn)作進(jìn)一步的補(bǔ)充闡釋；對若干已經(jīng)發(fā)展和變化之處進(jìn)行增補(bǔ)更新；同時(shí)每章都增加了有關(guān)中國立法的最新內(nèi)容。

　　馬齊林，杭州商學(xué)院法學(xué)院副教授。1989年畢業(yè)于山西師范大學(xué)外語系，獲英國語言文學(xué)學(xué)士學(xué)位。1995年畢業(yè)于西南政法大學(xué)，獲民商法碩士學(xué)位，同年到杭州商院認(rèn)教，一直從事國際商法、民商法以及法學(xué)專業(yè)英語的教學(xué)、科研與法律實(shí)務(wù)工作，兼職職業(yè)律師。