私法的理論反思與制度重構

序言 第一編 理論反思論知識產(chǎn)權及其基本概念 一、知識產(chǎn)權是社會生產(chǎn)力高度發(fā)展產(chǎn)生的權利 二、再議我國知識產(chǎn)權的概念法律行為效力認定的悖謬 一、表見代理制度的內(nèi)在結構 二、無權處分的內(nèi)在結構 三、結構比較與法律行為效力認定的背反性 四、路徑選擇“物權一債權”二元結構之反思 一、源流探析 (一)回到羅馬法——素材的積累 (二)從中世紀到法國民法典——權利思維的演進 (三)德國民法典——二元結構的形成 二、現(xiàn)狀反思 (一)法國 (二)德國 (三)中國大陸 三、并非結論的結論功能性作品版權保護的理論困惑與求解 一、功能性作品版權保護產(chǎn)生的理論基礎 (一)“書”與“機器”之間的區(qū)別 (二)功利主義政策動因 (三)自然權利哲學基礎 (四)習慣的影響 二、功能性作品版權保護的理論變遷 (一)版權排除功能性內(nèi)容理論的確立 (二)傳統(tǒng)版權理論的變異 (三)理論變遷中習慣的作用 三、當前功能性作品版權保護存在的問題與求解 (一)當前功能性作品版權保護存在的問題 (二)解決路徑制度理性與價值選擇 一、我國民法現(xiàn)存的問題 二、民法法典化的價值與功能定位 (一)民法法典化的價值定位 (二)中國民法典之功能設計 三、中國民法典之路 (一)我國民法典之獨特理念 (二)民法典具體思路專利制度：一種反向思考 一、專利權過多、過濫的原因 二、專利權過多、過濫的弊端 三、從專利授予制度上規(guī)制專利權過多、過濫的現(xiàn)象 (一)堅持實質(zhì)性審查 (二)提高授予專利權的實體標準 四、相關配套制度的保障 結語 第二編 立法研究知識產(chǎn)權立法的模式選擇 一、引言 二、法典化論證批判 三、法典化：一種比較優(yōu)勢 四、知識產(chǎn)權法典：現(xiàn)實性的檢討 五、知識產(chǎn)權通則：折中性選擇試論人格權在民法典體系中的地位 一、人格權的社會歷史意義簡介 (一)關于人格權的概念 (二)人格權的發(fā)展和完善 二、人格權在我國民法典體系中地位的幾種意見 (一)關于瑞士法的做法 (二)關于德國法的做法 (三)人格權是一個發(fā)展的體系，民法典更是一個開放的體系 (四)關于徐國棟先生的思路 三、人格權應該單獨成編 (一)設立單獨的人格權法編，是在民法典中正確處理人格權的最好的選擇 (二)只有設立單獨的人格權法編，才能順應歷史發(fā)展的必然趨勢 四、對民法典草案第四編人格權的一點建議 第三編 (1)制度檢討中國大陸公司重整制度的檢討與建議 一、有名無實：現(xiàn)行企業(yè)破產(chǎn)法上的整頓制度之檢討 (一)整頓制度并非重整制度 (二)整頓制度被束之高閣的原因分析 二、新破產(chǎn)法草案：重整制度設計之檢討與建議 (一)我國引入公司重整制度的意義 (二)新破產(chǎn)法草案對債權人利益的關注 (三)本人不成熟的建議 三、結論：重整制度的發(fā)展離不開債權人利益的保護也論我國地理標志的法律保護 一、地理標志的概念及法律屬性 二、地理標志的法律保護 (一)保護模式的選擇 (二)對保護模式的分析評價 三、我國地理標志保護現(xiàn)狀及其完善構想 (一)我國地理標志保護現(xiàn)狀 (二)對加強和完善我國地理標志保護制度的構想論著作權許可貿(mào)易中當事人的權利義務關系 一、著作權許可貿(mào)易概述 二、著作權許可貿(mào)易中許可方的主要義務 三、著作權許可貿(mào)易中被許可方的主要義務商業(yè)秘密的限制 一、商業(yè)秘密保護限制的理論基礎 二、他人合法行為對商業(yè)秘密的限制 (一)被授權者或共有人的使用行為 (二)獨立開發(fā) (三)通過公開渠道收集商業(yè)秘密 (四)因業(yè)務關系知悉商業(yè)秘密但不負有保密義務者的使用行為 (五)善意第三人的使用行為 三、公共利益對商業(yè)秘密的限制 (一)公共利益強制披露商業(yè)秘密 (二)商業(yè)秘密利用方面的限制Trips協(xié)議13條“三步檢驗法”對版權立法的考量 一、本案的案情概述 二、Trips協(xié)議13條“三步檢驗法”在本案中運用 三、本案中13條“三步檢驗法”應認為是對作品專有權利最小例外原則的演繹和闡釋，由此也奠定 “三步檢驗法”，在國際版權立法體系中，作為審查作品專有權利限制和例外之基本原則的地位 四、評價本案“三步檢驗法”適用以及對我國的啟示行政許可法的制度創(chuàng)新與私權潛能 一、聽證程序：行政權力的軟化與聽證方式的掛一漏萬 (一)聽證的引入——從一般聽證到許可聽證 (二)聽證的價值——行政權力的軟化 (三)權力與權利良性互動的基礎——私法精神的張力 (四)聽證程序規(guī)定——掛一漏萬 二、行政特許：私法方法的運用與特許的濫用 (一)私法競爭方式引入特許 (二)特許配置方式單一 (三)特許范圍不明 三、信賴保護：行政許可財產(chǎn)權屬性的確立及其不徹底性 (一)行政許可財產(chǎn)權屬性的確立 (二)許可證可轉(zhuǎn)讓性受限 (三)利益補償缺乏可操作性 合理使用制度之探究 一、合理使用制度概述 二、合理使用制度的法律價值 三、我國合理使用制度的立法缺陷及建議關于商標構成要素的幾點思考 一、對商標構成要素的認定要求 二、確認動態(tài)標志作為商標構成要素的合理性及必要性 三、動態(tài)標志納入商標構成要素之展望論預期違約與不安抗辯的關系 一、預期違約和不安抗辯概述 二、大陸法系的不安抗辯 三、英美法系的預期違約與大陸法系的不安抗辯的比較 四、英美法系的預期違約與大陸法系的不安抗辯的融合 五、對我國合同法中的預期違約與不安抗辯的評析論形成權 一、形成權的含義及意義 二、形成權的功能 三、形成權的成立 四、形成權行使的限制 五、對形成權理論的反思與質(zhì)疑 (2)知識產(chǎn)權新視野網(wǎng)絡環(huán)境下數(shù)據(jù)庫的保護 一、數(shù)據(jù)庫概述 二、著作權法意義上的數(shù)據(jù)庫 三、對數(shù)據(jù)庫的特別法保護 (一)歐盟數(shù)據(jù)庫指令與特別權利 (二)美國關于數(shù)據(jù)庫保護的行動 (三)世界知識產(chǎn)權組織采取的步驟 四、數(shù)據(jù)庫的反不正當競爭法保護集成電路知識產(chǎn)權保護諸問題 引言：已經(jīng)拉開的大幕 一、保護模式：漸進與統(tǒng)一 (一)專利法保護 (二)版權法保護 (三)專門立法保護 二、保護范圍：延伸與繼續(xù)延伸 三、保護條件：不走尋常路 (一)實質(zhì)條件：獨創(chuàng)性與非常規(guī)性 (二)形式條件：登記 四、反向工程：空前一致的統(tǒng)一 余論知識產(chǎn)權：破除建筑節(jié)能瓶頸的利器 一、建筑節(jié)能是實現(xiàn)節(jié)約型社會的重要舉措 二、知識產(chǎn)權是推動建筑節(jié)能，實現(xiàn)節(jié)約型社會的原動力和生命力 三、知識產(chǎn)權在建筑節(jié)能領域的表現(xiàn)形式 四、建筑節(jié)能企業(yè)的知識產(chǎn)權現(xiàn)狀和問題 五、建筑節(jié)能領域加強知識產(chǎn)權創(chuàng)造、管理、實施和保護的對策 六、結語論技術中介的法律規(guī)制 一、技術中介法律規(guī)制之機理分析及價值取向 (一)政府行政管理職能轉(zhuǎn)變的承接 (二)技術市場主體信息不對稱的彌合 (三)技術發(fā)展的成本與效益之考量 二、技術中介的界定 (一)技術中介的內(nèi)涵界定 (二)我國技術中介發(fā)展的路徑選擇 三、我國技術中介組織法律規(guī)制的現(xiàn)狀及立法選擇 四、建立技術中介監(jiān)管體系 (3)民事責任試析專家責任制度中的專家不當行為 一、專家不當行為的概念 二、專家不當行為的類型 (一)高度注意義務違反型 (二)忠實義務違反型 (三)不當信息提供型 三、國內(nèi)典型專家行業(yè)中的專家不當行為 (一)醫(yī)師的不當行為 (二)律師執(zhí)業(yè)中的不當行為 (三)注冊會計師的不當行為 四、不當行為的危害性 (一)專家不當行為直接侵害了當事人的利益 (二)專家不當行為也會侵害相關第三人的利益 (三)導致專家執(zhí)業(yè)行為失范，制約各專家行業(yè)的發(fā)展 (四)專家不當行為導致市場交易行為失范，交易秩序受破壞論知識產(chǎn)權侵權訴訟時效 一、引言 二、知識產(chǎn)權持續(xù)侵權行為的性質(zhì) (一)知識產(chǎn)權持續(xù)侵權行為的界定 (二)持續(xù)侵權行為與繼續(xù)性債權 三、持續(xù)侵權行為的訴訟時效適用 (一)損害賠償請求權的訴訟時效的適用 (二)停止侵害請求權不罹于訴訟時效 四、從比較法角度對知識產(chǎn)權侵權訴訟時效的完善 (一)英美衡平法上的“延遲告訴”原則 (二)大陸法系中的“失權”理論論等同原則在專利侵權訴訟中的適用 一、等同原則的基本內(nèi)容 二、適用等同原則的基本前提 (一)適用等同原則的制度定位 (二)適用等同原則的制度前提 三、適用等同原則的具體標準 (一)美、日兩國的借鑒意義 (二)等同判斷的主體標準 (三)等同判斷的客體標準 (四)等同判斷的范圍標準 (五)等同判斷的時間標準 四、等同原則的合理限制 (一)禁止反悔原則對等同原則的限制 (二)公知技術抗辯原則對等同原則的限制 (4)域外法日本著作鄰接權制度研究 一、日本著作鄰接權的概念及其本質(zhì) 二、日本明治《著作權法》對“演奏歌唱”與“錄制作品”的保護 三、日本著作鄰接權制度的設立及其基本內(nèi)容 四、日本著作鄰接權制度的特色