商法學·經(jīng)濟法學卷（修訂版）

　　本書為本套叢書的第四分冊，即商法、經(jīng)濟法部分。商法與經(jīng)濟法作為法律部門或法律學科，有著與其他法律部門與學科不同的特點，對這種特點的理解對于學好本學科以及取得理想的司法考試成績都非常重要。商法是調(diào)整商事貿(mào)易關系的法律部門。從本質(zhì)而言，商法屬于私法，以對私的權利與利益的保護為本旨，以對商事交易活動提供規(guī)則為內(nèi)容。故商法與民法有著極為深刻的邏輯上的與內(nèi)涵上的聯(lián)系’民法的很多制度、原則、精神對商法規(guī)范有著直接的適用意義。所以學習商法、掌握商法，首先要有比較好的民法基礎，這是十分重要的。但是，商法又不同于民法，不能簡單地將商法理解為民法的特別法。事實上，商法的很多制度、原則與精神已經(jīng)超越了民法，舉凡票據(jù)法、保險法、海商法、破產(chǎn)法以及公司法等商法的分支部門，都有著較強烈的專業(yè)性、技術性，同時還有著較明顯的國際性、靈活性，僅有民法的基礎，而不對這些學科有專門的與深入的研習，是決無可能真正掌握和理解好商法的。經(jīng)濟法則相反，其本質(zhì)為公法而非私法，是國家宏觀調(diào)控經(jīng)濟、規(guī)制市場的法律部門，所以學好經(jīng)濟法應當有較好的憲法與行政法的基礎，也即有公法的理論奠基，但同時由于經(jīng)濟法所調(diào)整的社會關系多與自然人、法人這些民事主體的權益密切相關，所以學習經(jīng)濟法又對民法基礎有一定的要求。這是經(jīng)濟法的一個顯著特征。作為司法考試的主要學科’商法與經(jīng)濟法同別的法律學科如民法、刑法、行政法、各種訴訟程序法等有一個最明顯的不同，就是商法和經(jīng)濟法都是由若干既有一定聯(lián)系但更有顯著不同的分支部門或分支學科組成，如商法，是由公司法、合伙法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險法、海商法等相對獨立的法律部門組成，經(jīng)濟法則由競爭法、消費者權益法、產(chǎn)品責任法、土地法、勞動法、稅法、環(huán)境．法等相對獨立的法律部門組成。這就要求我們自己善于去發(fā)現(xiàn)它們的規(guī)律，找到它們相通的地方，同時掌握它們的區(qū)別所在，這樣才能收到事半功倍的效果。在編寫體例上，每一分支學科的試題部分與參考答案部分放在一起，也是考慮到商法、經(jīng)濟法的這些特征，方便讀者查閱而設計的。2005年10月，我國的商事立法有兩個重大的法律修訂活動，一個是公司法的修訂，一個是證券法的修訂。本書主要即是依據(jù)此兩個修訂的法律而進行修訂的。其中公司法的修訂主要是體現(xiàn)在公司法理念的變化上，這種理念上的變化體現(xiàn)在很多具體的制度方面，需要特別注意掌握，這些重大修改包括：（一）新修訂的公司法刪除了專為國有投資主體和國有企業(yè)改革設置的條文而突出了公司法規(guī)則的普適性，使公司法真正成為便于各種投資者設立公司的法律。（二）就公司設立的立法體例而言，由原來的防止濫設公司而轉(zhuǎn)變?yōu)榉奖阍O立公司，對公司設立釆準則主義，其具體措施包括降低公司最低注冊資本數(shù)額，允許股東分期繳納出資，允許設立一人有限公司，等等。（三）公司法修訂后特別強調(diào)尊重公司的自治，放松管制，強調(diào)股東在決定公司重大事項中的地位。新公司法取消了原來的對公司轉(zhuǎn)投資的限額（即對外投資總額累計不得超過公司凈資產(chǎn)的50％），而改由公司章程規(guī)定。由于章程是公司股東制定的，因而實質(zhì)是將其決定權交給了股東。新公司法在原公司法規(guī)定的基礎上增加了10處公司章程可以另行作出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。（四）新修訂的公司法加強了對相關權利人權利．的事后救濟規(guī)則，其中包括增加民事責任的規(guī)定，使當事人通過訴訟追究有關人員的賠償責任有了依據(jù)；引進公司法人格否認的措施，使債權人追究濫用公司地位和有限責任股東的連帶責任有了依據(jù)；規(guī)定了股東會、股東大會、董事會決議無效、撤銷的規(guī)則，使股東會、股東大會、董事會決議瑕疵的訴訟成為可能；健全股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，使法院管轄股東訴訟案件具有了現(xiàn)實性。突出有限責任公司的簡化，彰顯其人合特色。譬如，有限責任公司股東會的召開可以適用簡易程序，經(jīng)理僅作為任意設立的機關等，都較前更適應小公司的需要，符合公司自治的要求。（五）在公司法與證券法的關系上，凈化了公司法的內(nèi)容，協(xié)調(diào)了公司法與證券法的關系，將股票、公司債券的公開發(fā)行、上市交易和監(jiān)管的問題納入證券法規(guī)定，公司法不再重復規(guī)定這些內(nèi)容。

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