法律分析應(yīng)當(dāng)為何？-美國法律文庫

　　就社會生活的基本條件所產(chǎn)生的爭論與沖突，已然出離政治學(xué)和哲學(xué)的古老論域，而今桎梏于更為精密的專業(yè)領(lǐng)地，掩飾于愈發(fā)玄奧的專業(yè)爭辯當(dāng)中。我們必須由此找到這一沖突，并使之以其轉(zhuǎn)化的形式回歸更為廣闊的社會生活?！∪粝朐谏钏贾笠郧逦姆绞阶杂傻貫樯鐣熬皹?gòu)建出多種替代方案，我們必須能夠?qū)@些替代方案加以想象并進(jìn)行探討。如果要有效地想象并探討這些替代方案，則必須進(jìn)入這些專業(yè)領(lǐng)域的學(xué)理和實踐之中。我們必須從內(nèi)部改造這些專業(yè)，改變它們與民主社會的公共對話之間的關(guān)系。專家們擁有一種他們自己從未正確把握過的高級權(quán)威，我們必須讓他們放棄這種虛假的權(quán)威，代之以技術(shù)專家同普通民眾相互合作的新型關(guān)系。　本書提供了一個例子：嘗試著深入法律和法律分析這個技術(shù)領(lǐng)域，并由內(nèi)部對之加以重構(gòu)。它要探尋的是，我們可以怎樣改變法律分析，使其實現(xiàn)在民主與開明社會中的首要使命——告訴我們作為公民如何沒想出關(guān)于未來的各種替代性方案，并讓人們就這些方案展開辯論。這個問題極其重要，但現(xiàn)狀卻不容樂觀?！【拖裨谶^去諸多社會中一樣，在當(dāng)代西方工業(yè)民主體制中，法律和法律思想一直是某種文明理想以精細(xì)的制度形式展現(xiàn)自己的重要領(lǐng)域。其中，理想必須與利益相互妥協(xié)，且理想和利益之間的聯(lián)姻必須落實在具體的實踐安排中。法律學(xué)說提供了表達(dá)和討論這種實踐安排的方式：它能夠使這種實踐安排得以維系，并隨著歲月的推移、經(jīng)過反復(fù)的爭論而逐步發(fā)展。我們應(yīng)當(dāng)如何以一種承認(rèn)其具有轉(zhuǎn)變可能性的方式，來理解這種已經(jīng)確立下來的制度與意識形態(tài)的安排，從中獲取開創(chuàng)未來的力量，并將我們從對現(xiàn)狀的迷信中解放出來？　這個問題現(xiàn)在具有更大的沖擊力。在我們生活的這個時代：任何構(gòu)想社會前景的替代方案，都有被貶斥為對歷史災(zāi)難負(fù)責(zé)的浪漫主義幻想的風(fēng)險。我們不再賦予那些斗爭性詞語以確定的意義。我們再也沒有可能在過去一直躑躅之處找到可能的替代方案。因而，我們必須在法律思想向來關(guān)切的細(xì)微變化之中，去重新發(fā)現(xiàn)一些更大的替代方案的端倪?！”緯囊庵紱Q定了全書的架構(gòu)。開篇闡述了一種實驗主義的且民主的觀點，用以判斷當(dāng)前智識上和政治上的各種機(jī)緣。這一部分討論了為什么制度想象需要新的工具以及我們能夠期待運用新工具去做些什么。接著，本書轉(zhuǎn)向法律和法律思想，把它們作為這些工具的一個提供者。首先說明當(dāng)代法律的秉賦及其沒能發(fā)揮的民主化潛能，如何一直受制于各種制度結(jié)構(gòu)和迷信所強(qiáng)加的束縛。而后，為了挑戰(zhàn)這些結(jié)構(gòu)和迷信，本書豐張要探討迅速成為世界上最具影響力的法律分析方法——在此我稱之為理性化法律分析（rationalizing legal analysis）。本書采用累進(jìn)、辨證的而非系統(tǒng)、線性的考察方法，以多重視角考察了這種分析方法的特征、后果及各種轉(zhuǎn)變可能性。隨著對這種分析實踐的理解逐步深入，我們即可看出，應(yīng)當(dāng)如何重構(gòu)這種理性化法律分析，從而使它可以更加充分地展現(xiàn)當(dāng)代法律的秉賦，并更好地服務(wù)于實驗主義的且民主的承諾。最后，本書考察了通過制度的累進(jìn)變遷來推動民主建設(shè)的歧多進(jìn)路，給重構(gòu)之后的法律分析如何付諸實踐提供了一些建議。

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