公司治理模式論：以公司所有和公司經(jīng)營(yíng)為研究視角

　　近年來(lái)，隨著世界各國(guó)公司法大刀闊斧地改革，隨著我國(guó)原公司法弊端日漸顯露，以公司法修訂為契機(jī)，圍繞著我國(guó)公司類型、公司資本制度、公司治理制度等的理論探討、制度構(gòu)建及實(shí)踐探索正如火如荼地進(jìn)行。唯在此過(guò)程中，公司所有與公司經(jīng)營(yíng)問(wèn)題一直未得到應(yīng)有的、足夠的重視，理論界尤其是法學(xué)界很少對(duì)此問(wèn)題給以正面的觸及和深入的論述。究其原因，或許在于其顯得有些古老，或許在于其似乎已得到解決，而實(shí)際上，該問(wèn)題一直作為各國(guó)公司法理論研究的根本性和前沿性課題，一直沒(méi)有或者根本不可能得到一次性或終局性解決，其只能處于不斷解決的過(guò)程之中。 公司所有與公司經(jīng)營(yíng)問(wèn)題，一方面因其既涉及公司本質(zhì)的認(rèn)識(shí)又關(guān)乎諸多公司法律制度的設(shè)計(jì)，從而具有相當(dāng)?shù)闹匾?；一方面因其既帶有一定的?guó)家民族性又表現(xiàn)出一定的歷史階段性，從而具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性；一方面因其既未在我國(guó)理論界得到充分的研究更毋庸說(shuō)階段性解決又未在我國(guó)現(xiàn)行法律制度中得到應(yīng)有的體現(xiàn)，從而具有相當(dāng)?shù)臅r(shí)效性。本文試圖在探究公司本質(zhì)、對(duì)他國(guó)相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行綜合比較研究的基礎(chǔ)上，就目前我國(guó)公司中公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的正確定位、關(guān)系處理及相關(guān)法律制度設(shè)計(jì)等問(wèn)題展開探討。 緒論主要探討兩個(gè)問(wèn)題：第一，明確以公司所有為基點(diǎn)，研究公司所有與公司經(jīng)營(yíng)問(wèn)題的重要性。面對(duì)我國(guó)目前理論界各種或贊同或反對(duì)公司所有概念的學(xué)說(shuō)紛雜、相互間直接實(shí)質(zhì)性理論交鋒罕見，以及實(shí)踐中公司諸多利害關(guān)系者權(quán)利義務(wù)模糊、公司經(jīng)營(yíng)者及公司控制股東濫用權(quán)力現(xiàn)象泛濫的情況，本文指出，公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的研究，在目前的我國(guó)顯得尤其具有理論必要性和現(xiàn)實(shí)緊迫性。唯有如此，理論上我們才能對(duì)公司各方利害關(guān)系者及其相互間利益關(guān)系形成清醒的認(rèn)識(shí)，對(duì)公司各方利害關(guān)系者的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行正確的分配；實(shí)踐中也才有助于規(guī)范公司股東及經(jīng)營(yíng)者的行為，杜絕公司控制股東或利用優(yōu)勢(shì)地位或與公司經(jīng)營(yíng)者相互勾結(jié)侵吞公司財(cái)產(chǎn)，損害中小股東利益的現(xiàn)象。 第二，對(duì)公司所有、公司經(jīng)營(yíng)及公司控制的含義及其相互間關(guān)系予以明晰。公司所有絕非通常意義中法律上的所有權(quán)，其毋寧說(shuō)是關(guān)于股東在公司中的一種特殊的經(jīng)濟(jì)上的“所有”地位，該地位在法律上表現(xiàn)為一系列權(quán)利的組合。公司經(jīng)營(yíng)與公司所有一樣，亦非一種內(nèi)容明確、界定清晰的法律權(quán)利，其首先是一種特殊的經(jīng)濟(jì)上的地位——對(duì)內(nèi)組織管理公司運(yùn)營(yíng)、對(duì)外代表公司開展業(yè)務(wù)，其在法律上表現(xiàn)為處于公司經(jīng)營(yíng)地位的人依法享有的標(biāo)明并保障其公司經(jīng)營(yíng)地位的具體法律權(quán)利。公司控制或許可在公司業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)和公司根本事項(xiàng)兩個(gè)層面表達(dá)其含義，但作為一個(gè)專用術(shù)語(yǔ)來(lái)講，其更具意義的則表現(xiàn)在公司的根本事項(xiàng)層面，主要包括公司經(jīng)營(yíng)者與監(jiān)督者之選任與解任，公司合并、分立、解散以及公司主要營(yíng)業(yè)之轉(zhuǎn)讓、公司章程修改等事關(guān)公司根本或存亡命運(yùn)事項(xiàng)的決定權(quán)。顯而易見，“公司所有與經(jīng)營(yíng)相分離”和“公司所有與控制相分離”意義并不相同，前者主要是指公司經(jīng)營(yíng)從公司所有中分立出來(lái)而不再合一，公司經(jīng)營(yíng)具有相對(duì)于公司所有的獨(dú)立性而不受其無(wú)理干預(yù)，這意味著居于公司經(jīng)營(yíng)地位的人或者并非公司所有之人，或者即使是公司所有之人，其“所有”與“經(jīng)營(yíng)”的角色也須分離；后者是指居于公司所有地位的人卻未能掌握公司控制的權(quán)力?？梢?，公司所有與經(jīng)營(yíng)相分離，盡管可能會(huì)產(chǎn)生一系列問(wèn)題，但并非那么可怕，若運(yùn)用合理，反而會(huì)帶來(lái)擴(kuò)大融資規(guī)模、發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢(shì)、提升經(jīng)濟(jì)效率的好處；而公司所有與控制相分離，則可能是問(wèn)題真正之所在，畢竟，讓并非公司所有之人獨(dú)占公司控制的地位，濫用不受限制的權(quán)力必將在所難免。 第一章公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的正確定位。首先，對(duì)公司本質(zhì)進(jìn)行了再探究。文章指出，各國(guó)學(xué)者關(guān)于公司本質(zhì)的股東營(yíng)利工具說(shuō)、企業(yè)自體理論、公司合同理論、利益相關(guān)者學(xué)說(shuō)等諸多主張，盡管在某些方面有其合理性，但也都存在其缺陷性，或者有失極端，或者有失偏頗，或者可能在實(shí)踐中造成不良后果。關(guān)于公司本質(zhì)，不同的視角，似乎可以得出不同的結(jié)論：就股東設(shè)立公司的初衷及公司目的言，公司是股東所有的營(yíng)利性工具；就股東與公司的責(zé)任分離言，公司是股東僅負(fù)有限責(zé)任的擬制性法人；就公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)有效設(shè)置言，公司是內(nèi)部機(jī)構(gòu)功能完善權(quán)責(zé)制衡的統(tǒng)一體；就公司的影響言，公司是關(guān)系擴(kuò)張影響深遠(yuǎn)的利益共同體。每一個(gè)論斷，都從不同方面揭示了公司的本質(zhì)或特征，但公司是股東所有的營(yíng)利性工具，準(zhǔn)確而又深刻地揭示了公司從無(wú)到有及其經(jīng)營(yíng)管理的存在與發(fā)展價(jià)值，無(wú)疑是公司本質(zhì)的最主要方面。當(dāng)然，這一定要與公司本質(zhì)的股東營(yíng)利工具說(shuō)相區(qū)別，前者為通過(guò)法律規(guī)定體現(xiàn)雇員、供應(yīng)商、消費(fèi)者等有關(guān)各方利益提供了空間。 其次，論述了股東的公司所有地位。該地位表現(xiàn)為：全體股東經(jīng)濟(jì)利益最大化是公司及其內(nèi)部各機(jī)構(gòu)的最高行為目標(biāo)；全體股東對(duì)涉及公司根本或存亡命運(yùn)的事項(xiàng)擁有最終決定權(quán)；股東依法享有某些特定的參與管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)及受益權(quán)。明確股東之公司所有地位的意義在于：有利于確立股東在公司中的最優(yōu)地位，有利于理順股東與董事、監(jiān)事、經(jīng)理以及雇員、債權(quán)人、消費(fèi)者等公司內(nèi)外各方之間的關(guān)系；有利于董事、經(jīng)理等公司經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的明確，有利于公司中控制股東與非控制股東利益的兼顧與平衡；有利于公司中監(jiān)督制度的建立與貫徹，有利于董事、經(jīng)理等公司經(jīng)營(yíng)者的業(yè)績(jī)考核與獎(jiǎng)懲標(biāo)準(zhǔn)的確定。 再次，論述了董事的公司經(jīng)營(yíng)地位。該地位表現(xiàn)為：在公司內(nèi)部，董事排他性地享有公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)管理權(quán)；對(duì)公司外部，董事唯一性地享有公司業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)代表權(quán)。明確董事之公司經(jīng)營(yíng)地位的意義在于：有利于吸引各種現(xiàn)實(shí)的或潛在的投資者的資金，有利于公司規(guī)模的擴(kuò)大；有利于引進(jìn)和利用各種具有經(jīng)營(yíng)管理才能的人才，有利于專業(yè)技能的發(fā)揮；有利于公司內(nèi)部角色的明晰化，有利于公司外善意第三人合法權(quán)益的保護(hù)。 最后，論述了公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的關(guān)系。文章從兩個(gè)層面進(jìn)行探討：在抽象層面，公司所有與公司經(jīng)營(yíng)是目的與手段的關(guān)系。這意味著，公司經(jīng)營(yíng)必須時(shí)刻以公司所有為目的與方向，即處于公司經(jīng)營(yíng)地位的董事必須時(shí)時(shí)圍繞居于公司所有地位的股東利益最大化這一目標(biāo)進(jìn)行各種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；當(dāng)公司存有可分配利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)該滿足居于公司所有地位的股東分享利潤(rùn)的愿望，無(wú)論如何，承擔(dān)公司經(jīng)營(yíng)盈利或虧損的最終風(fēng)險(xiǎn)的股東應(yīng)該有權(quán)在公司有利潤(rùn)時(shí)分享該利潤(rùn)。在具體層面，公司經(jīng)營(yíng)與公司所有是分權(quán)與制衡的關(guān)系。 一方面，公司股東會(huì)在董事之任免、董事權(quán)力之分配及行使等方面具有對(duì)董事的控制關(guān)系，股東依法享有知情權(quán)、訴訟權(quán)等對(duì)董事的監(jiān)督權(quán)力；另一方面，公司一般經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力則交由董事會(huì)行使，且該權(quán)力及其行使排斥其他各方尤其是股東會(huì)的無(wú)理干預(yù)，從而使公司董事會(huì)與股東會(huì)之間具有一定的平行關(guān)系。 第二章公司經(jīng)營(yíng)對(duì)公司所有的博弈與背離。首先，論述了公司經(jīng)營(yíng)對(duì)公司所有的權(quán)力博弈。該權(quán)力博弈表現(xiàn)在公司經(jīng)營(yíng)的權(quán)力內(nèi)容和權(quán)力行使兩方面：在權(quán)力內(nèi)容上，公司經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力不斷擴(kuò)大，除法律及公司章程規(guī)定的由股東會(huì)明確享有的特定權(quán)力及其他相反規(guī)定外，公司經(jīng)營(yíng)管理的一切權(quán)力歸公司經(jīng)營(yíng)者享有，同時(shí)，公司經(jīng)營(yíng)者對(duì)股利分配決定權(quán)、股東會(huì)人事任免權(quán)等個(gè)別極端重要權(quán)力領(lǐng)域不斷侵入；在權(quán)力行使上，公司經(jīng)營(yíng)者受到商業(yè)判斷規(guī)則、依賴權(quán)等保障，以避免動(dòng)輒即須對(duì)商業(yè)判斷承擔(dān)經(jīng)營(yíng)責(zé)任。發(fā)生如上權(quán)力博弈，既有公司股東人數(shù)眾多、地域分散、欠缺公司經(jīng)營(yíng)管理專業(yè)技能的原因，也有公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)日益復(fù)雜經(jīng)營(yíng)決策日益專業(yè)、公司外部經(jīng)濟(jì)節(jié)奏不斷加快生存競(jìng)爭(zhēng)日趨殘酷的原因，還有公司經(jīng)營(yíng)者自身良好道德品質(zhì)、優(yōu)秀專業(yè)知識(shí)等原因。 其次，論述了公司經(jīng)營(yíng)對(duì)公司所有的利益背離。其中主要包括公司經(jīng)營(yíng)之瀆職行為和怠職行為，前者是公司經(jīng)營(yíng)者濫用自己在公司中的特殊地位和權(quán)力，侵害公司及中小股東合法權(quán)益的行為，具體包括自我交易中之利益侵占、篡奪公司機(jī)會(huì)等單純侵害公司合法權(quán)益謀求一己私利之純粹自利行為與勾結(jié)控制股東侵害公司和非控制股東利益之行為；后者是指公司經(jīng)營(yíng)者因各種原因未能很好地履行自己的公司經(jīng)營(yíng)職責(zé)，未能有效地實(shí)現(xiàn)公司及全體股東利益最大化的經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，具體包括公司經(jīng)營(yíng)者主觀不努力或不進(jìn)取與客觀無(wú)能力或不稱職兩個(gè)方面。 第三章公司所有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的監(jiān)督與控制。首先，論述了公司所有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的控制。該控制主要包括四種途徑：（1）股東自力控制。主要論述公司股東依法享有的知情權(quán)、表決權(quán)及訴訟權(quán)等監(jiān)督和控制公司經(jīng)營(yíng)的權(quán)力。 （2）股東他力控制。主要論述在公司中設(shè)立獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)等專門性監(jiān)督機(jī)構(gòu)或人員對(duì)公司經(jīng)營(yíng)進(jìn)行日常性、專業(yè)性控制，以彌補(bǔ)自力控制中股東在時(shí)間、精力、能力等方面有所不足的缺陷。（3）法律義務(wù)控制。主要從抽象層面之公司經(jīng)營(yíng)者信義義務(wù)與具體層面之公司經(jīng)營(yíng)者特定法律義務(wù)，明確公司經(jīng)營(yíng)者哪些行為可為、哪些行為不可為以及哪些行為必須為。（4）市場(chǎng)手段控制。主要論述公司收購(gòu)、委托權(quán)爭(zhēng)奪等公司外部的“自由競(jìng)爭(zhēng)、優(yōu)勝劣汰”市場(chǎng)規(guī)則對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者的檢驗(yàn)與控制。 其次，論述了公司所有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的激勵(lì)。建立合理公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者給予應(yīng)有的利益激勵(lì)，可激發(fā)公司經(jīng)營(yíng)者的積極性與創(chuàng)造性，為公司及股東創(chuàng)造更大的利潤(rùn)，就此意義言，公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制不失為一種或許能收到“奇效”的控制手段。公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制源于公司經(jīng)營(yíng)者在公司業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)發(fā)展中的重要性，源于杜絕公司經(jīng)營(yíng)者怠職行為的必要性，可以把公司經(jīng)營(yíng)者的利益所得與其在公司經(jīng)營(yíng)管理中付出的勞動(dòng)及這種勞動(dòng)給公司及全體股東帶來(lái)的利益捆綁在一起，使他們的利益目標(biāo)趨于一致化。公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制的合理設(shè)計(jì)，必須堅(jiān)持如下一些基本原則：公司所有與公司經(jīng)營(yíng)利益兼顧的原則；公司經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)期激勵(lì)與短期激勵(lì)并重的原則；公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)與公司經(jīng)營(yíng)懲罰并舉的原則；公司自治為主、司法審查為輔的原則。 第四章有限責(zé)任公司中公司所有與公司經(jīng)營(yíng)專論。首先，論述了有限責(zé)任公司的性質(zhì)與特征。作為德國(guó)法針對(duì)人合性中小企業(yè)、融入資合性股份公司諸多法律要求而形成的公司形式，有限責(zé)任公司表現(xiàn)出相當(dāng)?shù)莫?dú)有性質(zhì)與特征：嚴(yán)格的資合性法律形式要求，有限責(zé)任公司具有獨(dú)立法律主體資格，設(shè)置健全公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任；鮮明的人合性經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)內(nèi)涵，股東間具有緊密的信任與合作關(guān)系，相互間自由協(xié)商機(jī)制在公司運(yùn)營(yíng)管理中發(fā)揮重要作用；積極的參與管理機(jī)制，股東通過(guò)各種方式直接或間接參與公司的經(jīng)營(yíng)決策，其獲取投資回報(bào)的方式往往是勞動(dòng)報(bào)酬而非股利；濃厚的封閉性色彩，股東轉(zhuǎn)讓股份受到一定的限制，公司財(cái)務(wù)等信息具有很強(qiáng)的弱透明性。 其次，論述公司經(jīng)營(yíng)背離公司所有的特殊表現(xiàn)。公司經(jīng)營(yíng)之利益沖突交易、篡奪公司機(jī)會(huì)等“瀆職”行為以及主觀不努力和客觀無(wú)能力等“怠職”行為，在有限責(zé)任公司中同樣存在。但由于有限責(zé)任公司所獨(dú)具的股東積極參與管理機(jī)制及公司所有與公司經(jīng)營(yíng)相當(dāng)程度上重合等特點(diǎn)，使得有限責(zé)任公司中公司經(jīng)營(yíng)對(duì)公司所有的背離，也有其特殊表現(xiàn)形式：大股東操縱公司經(jīng)營(yíng)從事排斥參與及逐出公司等侵害公司及小股東利益的行為；小股東濫用其依據(jù)法律規(guī)定或公司章程及股東協(xié)議所享有的權(quán)力，侵害公司及大股東利益的行為。 最后，論述了公司所有控制公司經(jīng)營(yíng)的特殊對(duì)策。第一，以公司股東權(quán)利為核心，凸顯人合性經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)，主要包括拓寬股東間自由協(xié)商機(jī)制的運(yùn)作空間；構(gòu)建股東間的相互信義義務(wù)；暢通退股、除名等股東合理退出渠道。 第二，以公司經(jīng)營(yíng)者義務(wù)為核心，強(qiáng)化資合性法律要求，主要包括堅(jiān)持公司資本充實(shí)原則；貫徹公司重大信息公開原則；構(gòu)建公司經(jīng)營(yíng)者法律義務(wù)。第三，就有限責(zé)任公司股東合理期待落空原則及代表訴訟制度的靈活設(shè)計(jì)，論述了有限責(zé)任公司股東的特殊權(quán)利。 第五章構(gòu)建我國(guó)公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的和諧關(guān)系。首先，確立公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立地位和明確權(quán)責(zé)。公司經(jīng)營(yíng)者必須享有充分的、獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力，并依法獨(dú)立行使經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力，排斥股東的不當(dāng)干預(yù)。這有利于公司經(jīng)營(yíng)者充分運(yùn)用自己的知識(shí)技能，自主行使公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力；有利于排斥控制股東的不當(dāng)干預(yù)或侵害，保護(hù)公司及其他股東的合法權(quán)益；有利于公司經(jīng)營(yíng)者工作業(yè)績(jī)的客觀衡量，建立合理的獎(jiǎng)懲機(jī)制。同時(shí)，須構(gòu)建我國(guó)新型的公司經(jīng)營(yíng)者法律義務(wù)體系：關(guān)于忠實(shí)義務(wù)，法律應(yīng)該保留一個(gè)抽象的原則性規(guī)定，以備在沒(méi)有具體規(guī)定時(shí)補(bǔ)充適用；關(guān)于注意義務(wù)，法律應(yīng)作出明確規(guī)定，并應(yīng)采客觀標(biāo)準(zhǔn)為主、主觀標(biāo)準(zhǔn)為輔的原則；關(guān)于中立義務(wù)，是本文的創(chuàng)新提法，其要求公司經(jīng)營(yíng)者作為公司全體股東的“受托人”須對(duì)全體股東承擔(dān)信義義務(wù)，其在公司經(jīng)營(yíng)管理中須不偏不倚，兼顧并追求公司中所有股東的共同利益，不得僅追求個(gè)別股東的利益，更不得為追求個(gè)別股東利益損害公司及其他股東的利益，中立義務(wù)在我國(guó)公司特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)下具有特別重要的意義。 其次，實(shí)現(xiàn)公司所有與公司經(jīng)營(yíng)利益目標(biāo)一致化。第一，要認(rèn)清我國(guó)公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制現(xiàn)存的主要問(wèn)題：激勵(lì)機(jī)制與公司經(jīng)營(yíng)者個(gè)人經(jīng)營(yíng)能力及貢獻(xiàn)脫鉤，缺乏衡量公司經(jīng)營(yíng)者工作業(yè)績(jī)的市場(chǎng)化客觀標(biāo)準(zhǔn)，缺乏構(gòu)建合理激勵(lì)機(jī)制的前提基礎(chǔ)；激勵(lì)手段僵化單一，根本不能發(fā)揮應(yīng)有的激勵(lì)作用；公司經(jīng)營(yíng)者待遇狀況不公開，既不利于發(fā)揮應(yīng)有的激勵(lì)作用，又可能誘使公司經(jīng)營(yíng)者濫用權(quán)力為自己提供過(guò)高福利待遇。第二，要正視法律在構(gòu)建合理公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制中的作用。構(gòu)建合理的公司經(jīng)營(yíng)激勵(lì)機(jī)制過(guò)程中，法律首先必須尊重公司對(duì)激勵(lì)機(jī)制的自主選擇，其次要在激勵(lì)機(jī)制的程序和實(shí)體兩方面適時(shí)介入，杜絕經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的不公現(xiàn)象。第三，在實(shí)施激勵(lì)股票期權(quán)計(jì)劃過(guò)程中，須正確界定公司業(yè)績(jī)的含義，合理規(guī)劃激勵(lì)股票期權(quán)的授予數(shù)量、持有時(shí)間、重新定價(jià)等方面。 最后，強(qiáng)化公司所有對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的控制。第一，文章在強(qiáng)調(diào)對(duì)股東權(quán)利的規(guī)定必須是具體全面的、切實(shí)可行的、不遺余力的，即使這樣做可能給公司經(jīng)營(yíng)管理帶來(lái)一定的不便甚至損傷的同時(shí)，著重就流通股股東分類表決制度的創(chuàng)設(shè)與完善，以及委托權(quán)爭(zhēng)奪制度的引進(jìn)與健全兩個(gè)方面展開論述。第二，確立控制股東的信義義務(wù)。文章明確指出，對(duì)所有可能影響公司及其他股東利益的公司事務(wù)享有決定權(quán)的股東均構(gòu)成公司控制股東，其必須承擔(dān)信義義務(wù)。該信義義務(wù)類型繁多、內(nèi)容各異且程度不同，主要包括：公司控制股東染指公司經(jīng)營(yíng)管理事務(wù)時(shí)須承擔(dān)相應(yīng)的公司經(jīng)營(yíng)者義務(wù)；善意為公司整體利益行使表決權(quán)的義務(wù)。第三，完善監(jiān)事會(huì)制度。主要包括：貫徹監(jiān)事會(huì)監(jiān)督權(quán)力的充實(shí)性；強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)監(jiān)督地位的獨(dú)立性；保證監(jiān)事會(huì)監(jiān)督能力的高超性；確立監(jiān)事會(huì)監(jiān)督動(dòng)力的充足性。 續(xù)論首先指出，明確公司所有的真正含義、確定股東在公司中的所有地位，具有十分重要的理論意義與實(shí)踐意義。它揭示了在公司中股東地位的核心性、股東利益的最高性及股東權(quán)利的根本性，從而為公司的目的或本質(zhì)、公司內(nèi)部當(dāng)事人的行為、公司法律制度設(shè)計(jì)等確定了一個(gè)首要的、核心的基調(diào)——為全體股東最大利益服務(wù)。其次，須妥善處理公司所有與公司經(jīng)營(yíng)的關(guān)系，構(gòu)建公司內(nèi)部權(quán)責(zé)明確分立與制衡的和諧體系。確認(rèn)股東在公司中的所有地位并依法享有諸多彰顯該地位的法律權(quán)利，與確認(rèn)經(jīng)營(yíng)者在公司中的經(jīng)營(yíng)地位并依法享有諸多切實(shí)獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)權(quán)力，或者說(shuō)將“公司所有”的權(quán)利與“公司經(jīng)營(yíng)”的權(quán)力進(jìn)行清晰的劃分，同樣至關(guān)重要。這可以提高權(quán)力行使的專業(yè)化程度，可以吸引缺乏物質(zhì)資本但富有智力資本的人擔(dān)任公司經(jīng)營(yíng)職務(wù)，可以使股東免去經(jīng)營(yíng)管理公司之累專心致志從事多元化投資，這最終對(duì)投資者、經(jīng)營(yíng)者、公司乃至整個(gè)經(jīng)濟(jì)均十分有利。再次，須正確審視公司治理結(jié)構(gòu)的“同化”與“分化”趨勢(shì)，凸顯我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的具體性和特殊性。美國(guó)模式和德國(guó)模式均不是絕對(duì)的公司治理制度范式，我們既不能一味地模仿德國(guó)公司治理制度，也不能盲從于美國(guó)公司治理制度，在把外國(guó)公司治理具體制度引進(jìn)我國(guó)公司法律制度過(guò)程中必須謹(jǐn)慎行事，首先必須對(duì)我國(guó)公司的特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)、傳統(tǒng)的公司文化以及現(xiàn)有的諸多問(wèn)題等進(jìn)行充分的研究，在此基礎(chǔ)上構(gòu)建針對(duì)性強(qiáng)、具有我國(guó)特色的公司治理結(jié)構(gòu)。最后，須關(guān)注法律制度背后的諸多因素尤其是政治因素在妥善處理公司所有與公司經(jīng)營(yíng)問(wèn)關(guān)系過(guò)程中的重要作用。我們大量引進(jìn)了國(guó)外法律發(fā)達(dá)國(guó)家的相關(guān)制度，但同樣的法律制度卻沒(méi)有發(fā)揮應(yīng)有的、同樣的功能，主要原因之一，即是各方機(jī)關(guān)人士尤其是政府部門出于各種考慮源于各種原因而設(shè)置的或明或暗或高或低的非法律性尤其是政治性障礙。因此，妥善處理我國(guó)公司所有與公司經(jīng)營(yíng)之間的關(guān)系，構(gòu)建我國(guó)公司合理的公司治理制度，無(wú)疑應(yīng)從國(guó)家的政治制度、政府的政治理念入手。

　　段威，男，1975年10月出生，吉林磐石人，1998年7月畢業(yè)于中國(guó)人民學(xué)哲學(xué)系，獲哲學(xué)學(xué)士學(xué)位。2002年7月畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院，獲民商法學(xué)碩士學(xué)位。2005后7月畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院，獲民商法學(xué)博士學(xué)位。畢業(yè)后，進(jìn)入中央民族在學(xué)法學(xué)院任教、同年進(jìn)入中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所從事博士研究。自2002年以來(lái)，發(fā)表論文10余篇，譯著1部，2003年論文《論資本維持原則》獲中國(guó)法學(xué)會(huì)2003年商法學(xué)優(yōu)秀論文二等獎(jiǎng)。