商事法論集（第12卷）

　　本卷發(fā)表了一篇題為《設(shè)立中公司法律問題研究》的碩士學(xué)位論文，提出了許多新的看法，譬如，設(shè)立中公司具有有限人格。其實(shí)，在此之外還有論文提出了更進(jìn)一步的觀點(diǎn)，即設(shè)立中公司具有獨(dú)立人格，是獨(dú)立的民商事主體，有獨(dú)立的責(zé)任能力。無疑，這兩種主張都對(duì)以往的公司法理論提出了挑戰(zhàn)，提出了許多值得思考的問題。然而，這種觀點(diǎn)能否為多數(shù)人所接受，還有諸多問題需要回答，需要進(jìn)一步論證。譬如，人格有無獨(dú)立人格與有限人格之分？如果承認(rèn)設(shè)立中的公司的獨(dú)立人格和獨(dú)立的民商事主體地位，它與成立后的公司是什么關(guān)系？再者，人們大多認(rèn)為設(shè)立中的公司與成立后的公司是同一體，這一命題還有無意義。如果有，同一體上可否存在兩個(gè)人格和兩個(gè)獨(dú)立的民商事主體，從法理上如何進(jìn)行說明。同時(shí)，我們也不得不思考，設(shè)立中公司有一個(gè)向成立后的公司移轉(zhuǎn)權(quán)利、義務(wù)的問題。如果承認(rèn)設(shè)立中公司的人格和獨(dú)立的民商事主體地位，則這種移轉(zhuǎn)將發(fā)生在兩個(gè)具有人格和獨(dú)立民商事主體地位的組織之間，不可避免地會(huì)發(fā)生依何種制度與法理進(jìn)行轉(zhuǎn)移的疑問。這里提出一些問題，其目的在于將設(shè)立中的公司的研究引向深入。雖然，大陸法系國家商法學(xué)界認(rèn)為設(shè)立中公司的研究已有結(jié)論。本卷發(fā)表的黃輝翻譯的杰弗里·N戈登的論文《公司法的強(qiáng)制性結(jié)構(gòu)》對(duì)“公司契約主義”提出了質(zhì)疑，認(rèn)為公司法中的強(qiáng)制性規(guī)則是不可缺少的。與此持相反觀點(diǎn)的另一篇論文是弗蘭克·H．伊斯特布魯克與丹尼爾·R．費(fèi)雪的《公司契約論》，有信息表明，該文的譯文將發(fā)表在《清華法學(xué)》2007年第2期上。讀者可以找來對(duì)照閱讀、研究。

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