互益性法人法律制度研究：以商會、行業(yè)協(xié)會為中心

　　在傳統(tǒng)的法人分類方式問題上，按照法人的目的是營利性的還是公益性的，把法人分為營利性法人與公益性法人兩個大類，這種分類方式在兩大法系中都存在。但是，有一類法人的組織形態(tài)，其法人的設(shè)立目的卻是既非營利性的，也非公益性的，這類法人以商會、行業(yè)協(xié)會為代表，對傳統(tǒng)的法人分類方式提出了挑戰(zhàn)。作為對這一挑戰(zhàn)的回應(yīng)，美國在立法上承認(rèn)了一種特殊的互益性法人的存在，而日本則于2001年專門制定了《中間法人法》（這部法律于2003年開始實施，但在2006年6月日本法務(wù)省又公布了一部新的《一般社團(tuán)法人及一般財團(tuán)法人法》，用于調(diào)整與中間法人形態(tài)相關(guān)的問題），以規(guī)范與這類法人相關(guān)的法律問題。筆者認(rèn)為，既然營利性法人和公益性法人都是以法人的目的為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的法人分類，則這類特殊的法人以互益性法人命名更加妥帖?；ヒ嫘缘姆ㄈ怂闹黧w形態(tài)，主要是商會、行業(yè)協(xié)會、學(xué)會、各種形式的俱樂部、聯(lián)盟、合作社以及證券交易所等采取會員制形式設(shè)立的，以互助、互益為核心目的的非營利性的法人組織。從歷史發(fā)展的軌跡來看，法人（COYporation）制度最早并非用于以營利為目的的公司，法人這個詞最先出現(xiàn)于中世紀(jì)，當(dāng)時指的是行會、教會和自由城市等，只是到了17世紀(jì)，營利性組織如特許貿(mào)易公司才被授予法人地位，COrporation這個詞也才被借用來稱呼公司。而行會、教會和自由城市這些最早被稱為法人的團(tuán)體，則正是通過手工業(yè)者、教徒、城市市民等個人間的有組織的聯(lián)合，抵抗無處不在的專制強權(quán)，從而實現(xiàn)群體利益的最大化。由此看來，互益性法人的產(chǎn)生較營利性的公司法人和其他形式的公益性法人要早。其實這一現(xiàn)象并不奇怪，團(tuán)體的形成源于人們結(jié)社的愿望。而人們之所以結(jié)社，是因為通過結(jié)社可以互相保護(hù)，實現(xiàn)互助與互益。在本書中，筆者對互益性法人的特征進(jìn)行了分析，指出了互益性法人與營利性法人和公益性法人所體現(xiàn)出的不同特點?；ヒ嫘苑ㄈ说漠a(chǎn)生具有自發(fā)性、民間性和自律性的特點，其設(shè)立和運行均體現(xiàn)出意思自治的私法原則，因而互益性的法人在本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)屬于私法人。這一結(jié)論并不因某一些互益性法人被授權(quán)行使行政性權(quán)力或比較多地提供了公共產(chǎn)品與服務(wù)而改變。本書對為什么在法國、德國等西歐國家把商會這一互益性法人組織作為公法人來看待的原因進(jìn)行了分析，并對互益性法人公法化的傾向進(jìn)行了專門的論述。互益性的法人組織在建構(gòu)方式上一般采取的是會員制，法人的成員被稱為會員。會員所享有的權(quán)利應(yīng)當(dāng)屬于傳統(tǒng)民法上的社員權(quán)?；ヒ嫘苑ㄈ说纳鐔T權(quán)利可以分為共益權(quán)和自益權(quán)，共益權(quán)主要包括表決權(quán)、選舉權(quán)與被選舉權(quán)以及法人事務(wù)的參與權(quán)，自益權(quán)則分為免費享受法人的服務(wù)、人會權(quán)與退會權(quán)及法人剩余價值的索取權(quán)?；ヒ嫘苑ㄈ说臅T權(quán)與營利性法人的股東權(quán)以及公益性法人的設(shè)立者的權(quán)利不同，它們之間的區(qū)別主要體現(xiàn)在自益權(quán)上。與營利性法人中的股東權(quán)相比，互益性法人會員權(quán)的最大特點在于其中并不包括利潤分配的請求權(quán)，而這一權(quán)利可以說正是股東權(quán)得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)性權(quán)利；而公益性法人的設(shè)立者則不享有免費接受法人所提供的服務(wù)以及法人的剩余價值索取權(quán)。在會員的義務(wù)方面，互益性法人的會員必須承擔(dān)遵守法人章程以及法人制定的職業(yè)道德規(guī)范等義務(wù)、按時足額繳納會費的義務(wù)及禁止分配利潤的義務(wù)，這些義務(wù)均體現(xiàn)了互益性法人的特質(zhì)。為實現(xiàn)會員之間的互益性目的，互益性法人的會員往往以法人章程的形式，賦予法人以廣泛的權(quán)力。這些權(quán)力主要包括內(nèi)部規(guī)則的制定權(quán)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的制定權(quán)與認(rèn)證權(quán)、處罰權(quán)、信息的發(fā)布權(quán)以及會員糾紛的調(diào)解權(quán)等。這些權(quán)力的享有使得互益性法人很像一個公法上的組織，但在對這些權(quán)力進(jìn)行深入的分析之后，筆者認(rèn)為互益性法人所享有的這些權(quán)力并不能理解為公權(quán)力，而仍然屬于意思自治的范疇。德國法學(xué)家拉倫茨認(rèn)為這正是社團(tuán)自治的體現(xiàn)，即社團(tuán)在法律允許的范圍內(nèi)，可以通過其章程和多數(shù)表決制，自己規(guī)定其內(nèi)部關(guān)系，也是私法自治的一種特殊表現(xiàn)形式。在本書進(jìn)一步的討論中，筆者闡述了如果互益性法人缺少這樣的一些權(quán)力，則互益性的目的將無從實現(xiàn)的觀點。本書同時認(rèn)為，互益性法人屬于私法上的主體的本質(zhì)特征，并不能就認(rèn)為與互益性法人相關(guān)的所有問題都是私法問題。恰恰相反，互益性法人的會員制結(jié)構(gòu)和一部分互益性法人（如商會、行業(yè)協(xié)會）在整個社會體系中所扮演的角色，決定了它經(jīng)常性地被授權(quán)行使一些行政性的權(quán)力，如對會員的資格認(rèn)定、紀(jì)律處分、處罰等，這些行政性的權(quán)力有的是由法律直接進(jìn)行了規(guī)定，有的則是通過行政機(jī)關(guān)委托的方式。當(dāng)互益性法人因法律或行政機(jī)關(guān)的授權(quán)行使某一行政性的權(quán)力時，就要受到公法規(guī)范的調(diào)整。因此，在實踐中能否正確地區(qū)分互益性法人所行使的權(quán)力是行政性的權(quán)力還是自律性的權(quán)力是至關(guān)重要的，筆者就此闡述了自己的觀點。以商會、行業(yè)協(xié)會為代表，互益性法人與反壟斷法之間存在著非常密切的關(guān)系。這是因為互益性法人在以會員制來實現(xiàn)會員整體利益的過程中，經(jīng)常會忽略消費者的利益或者社會公共利益。如果說營利性的法人是謀求個人或單個企業(yè)的壟斷利益，互益性法人則謀求的是某一類市場主體群體的壟斷利益。實踐中，互益性法人的壟斷行為主要有統(tǒng)一定價、集體抵制、制定不公平的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或認(rèn)證行為、市場分割等。但是，反壟斷法對于互益性法人的適用與營利性法人相比，存在較多的除外適用的情況，這主要表現(xiàn)為三個方面：一是為保護(hù)社會公共安全與健康而實施的限制競爭的行為，二是基于特殊的經(jīng)濟(jì)政策和背景下的適用除外，三是不視為商業(yè)性的活動。因此，互益性法人的行為是否最終構(gòu)成壟斷并被視為反競爭的行為，有著自身特殊的認(rèn)定規(guī)則，不能直接適用公司等營利性法人的適用標(biāo)準(zhǔn)。作為非營利性的法人，互益性的法人在各國一般都享受著免除稅收的待遇。本書對包括互益性法人在內(nèi)的非營利法人免稅的理論依據(jù)進(jìn)行了闡述，重點介紹了美國學(xué)術(shù)界所提出的社會與公共政策理論、補助理論、收入測量理論以及混合理論。在此基礎(chǔ)上，文章區(qū)分了互益性法人沒有從事營利性活動和介入營利性活動兩種情況。對于互益性法人的稅法地位進(jìn)行了分析。在這一部分的內(nèi)容中，筆者以美國國內(nèi)稅收法案第501條的規(guī)定為中心，并歸納整理出美國多年來在互益性法人稅收問題上的判例法規(guī)則，指出美國判例法上所形成的與國內(nèi)稅收法案不同的適用規(guī)則。本書對完善我國互益性法人稅收的相關(guān)立法與政策提出了自己的觀點。本書的最后一部分探討互益性法人的治理結(jié)構(gòu)以及與政府的關(guān)系問題。受互益性目的的影響，互益性法人存在會員權(quán)與法人的控制權(quán)及受益權(quán)一體化的傾向，這使互益性法人在治理結(jié)構(gòu)方面，與公司等營利性的法人組織及基金會等非營利法人都存在較大的區(qū)別。本書對互益性法人會員集體決策、理事會的建構(gòu)以及理事的責(zé)任與義務(wù)等問題進(jìn)行了較為深入的探討，并對健全和完善我國互益性法人的治理結(jié)構(gòu)問題進(jìn)行了論述。在這一部分內(nèi)容中，本書對我國目前互益性法人組織與政府之間的關(guān)系做了專門的探討，提出我國應(yīng)在保持互益性法人組織自治性的同時，加強對互益性法人違法行為的監(jiān)管力度，以保證互益性法人的健康有序發(fā)展。作為一類獨具特點的法人組織形態(tài)，互益性法人制度中所涉及的法律問題還有很多，諸如此類法人組織本身的法律責(zé)任、法人在合并、解散等方面的特殊規(guī)則等問題，都是值得研究的法律問題。但鑒于文章篇幅及論述的需要，本書并未一一涉及，只是選取了一些在筆者看來更加重要的法律問題。應(yīng)當(dāng)說明的是，由于在互益性法人中，存在爭議的法律問題大多集中在商會、行業(yè)協(xié)會等幾個特殊的法人類型上，因此本書的論述主要是以商會和行業(yè)協(xié)會為中心，對于互益性法人中的其他法人類型相對而言涉及的內(nèi)容就比較少。但這并不意味著其他互益性法人的法律問題就不重要，事實上像合作社、采取會員制的證券交易所等互益性法人，都是值得專門分析和探討的。另外，由于本書是以法人制度的分類為出發(fā)點，因此對于實踐中所存在的一些未取得法人地位的互益性組織，筆者也未能兼顧。上述問題只能在今后的研究過程中，進(jìn)行專門的討論。本書所涉及的一些法律問題一直以來在國內(nèi)外的法學(xué)界都是備受爭論的，而要通過一篇論文予以解決的想法也是不切實際的。筆者希望互益性法人的存在及其特點能夠得到法學(xué)界，尤其是民法學(xué)界的認(rèn)同和關(guān)注，從而達(dá)到本文所要實現(xiàn)的拋磚引玉的效果。

　　陳曉軍，1972年6月出生，現(xiàn)為山東農(nóng)業(yè)大學(xué)文法學(xué)院法學(xué)系教授，民商法學(xué)博士，為山東農(nóng)業(yè)大學(xué)“1512”人才工程第三層次人員。先后于青島大學(xué)、中國政法大學(xué)獲得學(xué)士、碩士學(xué)位，碩士畢業(yè)后在山東科技大學(xué)方法學(xué)院法學(xué)系任講師、副教授。2003年至2006年，在美國天普大學(xué)法學(xué)院為期8個月的訪學(xué)，進(jìn)行美國人制度理論、公司法、證券法、合同法和侵權(quán)行為法。發(fā)表以公司法為主的學(xué)術(shù)論文二十余篇，主編專著二部。