強制規(guī)范與合同效力

　　強制規(guī)范對合同效力的影響在我國理論和司法實踐中一直沒有得到充分的研究和正確的對待。按照主觀目的解釋，新合同法制定時也只是從簡單的法律位階限制上來防止無效合同的泛濫。這不能從根本上認識強制規(guī)范和合同效力之間的關系。本書在廓清和界定相關重要概念基礎上，首先根據(jù)目的解釋，構建了以合同法第52條第5項為中心的我國法律上的強制規(guī)范違反禁止規(guī)則的規(guī)范基礎，即，原則和例外的規(guī)則體系?！斑`反法律和行政法規(guī)的合同無效”是原則，“但是如果法律另有其他規(guī)定的除外”是例外；并且，原則中的“無效”指狹義上的無效；“例外”中的“其他規(guī)定”則指其他所有效力瑕疵情形直至完全的有效。這一規(guī)范基礎是我們判斷違反特定強制規(guī)范的合同在私法上后果的基本法律依據(jù)。其次，本書著重探討了強制規(guī)范對合同效力影響的具體判斷方法。一個具體違反強制規(guī)范的合同，直接違反的不是合同法第52條第5項，而是具體場合下的具體強制規(guī)范。因此，在效力判斷上，首先要根據(jù)規(guī)范目的對該具體強制規(guī)范所要保護的利益加以分析，再將之與基于合同的各種利益，如合同自由等加以比較，以得出這兩種利益中哪一種更應具有優(yōu)先性，進而得出應適用合同法第52條第5項的原則部分還是例外部分，以及例外部分的何種具體效力情形的結論。宏觀的具體判斷步驟是，要依次判斷一個規(guī)范是否屬于強制規(guī)范，是否應對合同效力發(fā)生影響以及發(fā)生具體的哪一種影響。在判斷的具體方法上，本書主張采用規(guī)范目的解釋方法，特別是根據(jù)利益和評價法學理論，詳細探討了規(guī)范目的解釋的具體操作方法。這一操作方法最多可能存在三個層次，即宏觀的（抽象的）一般利益比較層次、一般的實踐性優(yōu)先考量層次和具體的事實上的利益關系限制層次。在任何一個判斷環(huán)節(jié)，如果能夠得出合同效力維護利益應該得到優(yōu)先保護的結論時，判斷即告終結，否則須依次判斷。此外，在整個的利益衡量過程中，我國現(xiàn)階段對于私法自治精神培養(yǎng)和國情因素扣除的觀念也始終要貫穿于其中，以保證規(guī)范目的解釋方法對中國國情的適應。

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