股份有限公司股權(quán)變動(dòng)公示制度研究

　　第一章是股份公司股權(quán)變動(dòng)的基礎(chǔ)理論分析。股權(quán)變動(dòng)，指股權(quán)民事法律關(guān)系各要素的動(dòng)態(tài)變化，包含了股權(quán)的取得（產(chǎn)生）、變更、喪失（消滅），即動(dòng)態(tài)的股權(quán)民事法律關(guān)系。其中，股權(quán)變更是指股權(quán)主體、客體、內(nèi)容的變更。本書的研究對(duì)象是股份公司的股權(quán)變更。現(xiàn)代股份公司的股權(quán)變動(dòng)，表現(xiàn)為四個(gè)特點(diǎn)。第一，股權(quán)變動(dòng)體現(xiàn)出證券化傾向，股權(quán)從傳統(tǒng)的靜態(tài)經(jīng)營(yíng)公司的控制工具，向現(xiàn)代的價(jià)值化交易工具演進(jìn)。股權(quán)的證券化，要求股權(quán)變動(dòng)過程中更便捷的公示制度。第二，股權(quán)變動(dòng)在從以經(jīng)營(yíng)公司為目的開始向以投資為目的的演進(jìn)過程中，股權(quán)變動(dòng)日益成為資本經(jīng)營(yíng)的樞紐。作為資本經(jīng)營(yíng)樞紐的股權(quán)，其股權(quán)變動(dòng)的安全性、穩(wěn)定性、確定性越來越被提到一個(gè)突出的位置上來，這對(duì)股權(quán)變動(dòng)公示這一法律問題提出了更高的要求。第三，股權(quán)變動(dòng)創(chuàng)新不斷，對(duì)公示的對(duì)抗性要求強(qiáng)烈。第四，技術(shù)正在顛覆股權(quán)變動(dòng)的公示形式。信息技術(shù)對(duì)股權(quán)的表彰和變動(dòng)的傳統(tǒng)法律規(guī)則帶來了極大的沖擊，集中表現(xiàn)在有紙化股票思維方式的逐步退出，股權(quán)電子化表彰和交易的做法，逐步成為主流。由此聚焦于公示問題。什么是公示？股權(quán)變動(dòng)的公不，是議權(quán)的公示，是能夠產(chǎn)生股權(quán)變動(dòng)效力的法律行為，而不是一般的司識(shí)別性行為、信息公開行為、宣示行為。股東名冊(cè)登記、股票交付、章程記載、工商登記、股權(quán)實(shí)際占有（表現(xiàn)為實(shí)際以股東身份行使股東權(quán)利）等，都是目前公示的可選擇范圍。哪些或者哪種方式最適合產(chǎn)生股權(quán)變動(dòng)效力，應(yīng)該考量是否符合外觀主義、是否具備普遍適用性、是否具備便捷性、是否屬于公共信息、是否符合時(shí)代發(fā)展趨勢(shì)。傳統(tǒng)的股票交付公示方式，已經(jīng)落后于時(shí)代需要。我國(guó)企業(yè)實(shí)踐中大都不再印制股票，但在當(dāng)前我國(guó)公司法中還是屬于強(qiáng)制文件。信息技術(shù)的發(fā)展興起了無紙化，改變了股權(quán)的表彰方式，導(dǎo)致了交付的式微和登記的崛起。不記名股早已成為公司進(jìn)化過程的“闌尾”，就是記名股等實(shí)體股票，也呈衰敗跡象：紙質(zhì)股票存在仿偽風(fēng)險(xiǎn)，不適宜印制股票；無紙化、非移動(dòng)化的趨勢(shì)，以及計(jì)算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的登記和查詢的普及，效率優(yōu)于實(shí)體股票；公司股權(quán)證券化的趨勢(shì)，導(dǎo)致投資人數(shù)的眾多和流轉(zhuǎn)的加快，實(shí)體股票無法適應(yīng)這種形勢(shì)發(fā)展。相反，登記方式，尤其是電子登記方式，能夠適應(yīng)股權(quán)變動(dòng)的復(fù)雜類型，在同一個(gè)權(quán)利上設(shè)置并固定多重權(quán)利負(fù)擔(dān)。股票的占有外觀，難以同時(shí)并存并且表現(xiàn)幾個(gè)抽象的權(quán)利。只有登記這種方式，創(chuàng)設(shè)出一種脫離財(cái)產(chǎn)的占有公不之外的一套權(quán)利體系，并通過權(quán)利證明文件發(fā)放、權(quán)利查詢、檢索、順位、優(yōu)先等邏輯體系的技術(shù)手段，表現(xiàn)出了存在一個(gè)財(cái)產(chǎn)上的好幾個(gè)權(quán)利。因此，登記方式，可以反映交付不能容納的復(fù)雜法律關(guān)系，表現(xiàn)了紙質(zhì)的交付無法表現(xiàn)的東西。因此，登記公示優(yōu)于股票交付公示。登記又分商事登記和股東名冊(cè)登記。商事登記是商事主體的登記，不包含成員登記，中國(guó)公司法律也僅規(guī)定了股份公司發(fā)起人的工商登記。因此，股份公司股東名冊(cè)登記是幾種現(xiàn)有方式中最佳的公示方式。股權(quán)變動(dòng)行為之所以能談到公示的概念，是為了讓抽象無形的股權(quán)在變動(dòng)時(shí)穿上具體可視的外衣并以此判斷股權(quán)變動(dòng)的方式、時(shí)點(diǎn)。中國(guó)股份公司股權(quán)變動(dòng)公示立法模式應(yīng)當(dāng)采用債權(quán)形式主義、區(qū)分原因行為和結(jié)果行為、選擇公示成立主義、采用統(tǒng)一化的公示方式。基于前述股東名冊(cè)變更登記的最佳公示方式的論述，本書確定了股權(quán)變動(dòng)的立法模式，即本書的核心理論觀點(diǎn)：股東名冊(cè)變更登記是一元化統(tǒng)一的公示方式；股份公司股票的交付，僅僅類似不動(dòng)產(chǎn)托倫斯登記主義下的權(quán)利證書的交付，沒有發(fā)生股權(quán)變動(dòng)的法律效力；股權(quán)變動(dòng)的效力在股東名冊(cè)進(jìn)行變更登記后發(fā)生，既包括雙方之間的股權(quán)變動(dòng)效力，也包括對(duì)抗公司的效力，還包括對(duì)抗第三人的效力。為了克服公司內(nèi)部置備的股東名冊(cè)的公信力不足的弊端，不是采用工商登記方式替代，而是采用非上市股份公司將股東名冊(cè)交由股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)管理、上市公司股東名冊(cè)在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記，增強(qiáng)了股東名冊(cè)自身的公信力；公司內(nèi)部的股東名冊(cè)，只是這種情況下的外部保管的股東名冊(cè)的副本。這種觀點(diǎn)如果可以起個(gè)名稱的話，不妨稱為“股東名冊(cè)統(tǒng)一公示論”。 第二章總體上集中論述股東名冊(cè)登記制度。股東名冊(cè)的登記屬于強(qiáng)制、全面、實(shí)質(zhì)審查并承擔(dān)登記賠償責(zé)任的登記。這些原則既適用于股份公司內(nèi)部股東名冊(cè)的登記，也適用于外部股東名冊(cè)的登記。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和上市公司之間、股權(quán)登記托管機(jī)構(gòu)和非上市股份公司之間，均應(yīng)定性為股東名冊(cè)的委托代理民事法律關(guān)系。完善股東名冊(cè)制度，應(yīng)該明確置備義務(wù)主體及其法律責(zé)任、記載事項(xiàng)、公示查詢方式，并解決好分部管理的問題。 接下來的第三章和第四章分別論述非上市股份公司和上市公司的股東名冊(cè)登記的特殊性，目的不是僅僅揭示差異，而是希望能夠做到揭示兩者的共通性，挖掘差異性，有利于多層次股權(quán)登記制度的互相借鑒。 非上市公司股東名冊(cè)的外部登記托管，在我國(guó)俗稱“股權(quán)登記托管”，是新生事物，但在國(guó)外已較為普遍。由于屬于新生事物，存在登記行為本身性質(zhì)的較大爭(zhēng)議，如經(jīng)濟(jì)行政法性質(zhì)、物權(quán)登記性質(zhì)、商事登記性質(zhì)，本書堅(jiān)持民事委托代理性質(zhì)。制度層面上，該章介紹了登記種類和登記對(duì)象，介紹了現(xiàn)階段較為成熟的股權(quán)托管機(jī)構(gòu)可以開辦的創(chuàng)新登記品種，如股權(quán)共有登記、股權(quán)信托登記、股權(quán)托管經(jīng)營(yíng)登記。從中可以看到，如果固守在公司法和其他法律明確規(guī)定的登記種類，不但會(huì)限制經(jīng)濟(jì)發(fā)展，而且一定會(huì)失去外部登記的生命力。 上市公司股東名冊(cè)的外部登記托管，業(yè)內(nèi)通稱“證券登記結(jié)算”。上市公司和證券登記結(jié)算公司簽署登記服務(wù)協(xié)議，為民事代理，但也具有商事自律規(guī)則的性質(zhì)。上市公司股東名冊(cè)的外部登記，是由登記、托管（存管）的特定概念的范疇體系為結(jié)構(gòu)構(gòu)建起來的。上市公司和非上市公司股權(quán)變動(dòng)的最大區(qū)別除了變動(dòng)的絕對(duì)性以外，就是這種間接托管。這種間接托管下的法律關(guān)系的性質(zhì)，存在幾種不同觀點(diǎn)，如德國(guó)式的中間商共有權(quán)、美國(guó)式的對(duì)物權(quán)體系、英國(guó)式的信托衡平權(quán)益、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)和韓國(guó)的混合寄藏、比利時(shí)的名義上證券共同所有權(quán)。筆者認(rèn)為，股東對(duì)中間券商的關(guān)系為虛擬集合財(cái)產(chǎn)的共有，交易中的關(guān)系為間接代理。

　　傅曦林，法學(xué)博士（武漢大學(xué)民商法專業(yè)）。現(xiàn)為深圳某大型律師事務(wù)所合伙人，主要從事資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)。此前曾任某上市公司董事會(huì)秘書、平安保險(xiǎn)董事會(huì)秘書、產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)和證券公詞的法律總部負(fù)責(zé)人。