華圖2015安徽省公務(wù)員錄用考試專用教材：法律專業(yè)知識

緒論 第一章法理學(xué) 知識導(dǎo)圖 法理學(xué)法的概念和要素法的概念、特征和本質(zhì) 法律規(guī)則 法律原則與法律概念 法的形式與效力法的淵源和分類 法律效力的層次和范圍 法律體系 權(quán)利與義務(wù)權(quán)利與義務(wù)的概念和分類 權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系 人權(quán) 法律責(zé)任法律責(zé)任的概念與種類 歸責(zé)與免責(zé) 法律制裁 法律關(guān)系法律關(guān)系的概念、特征與種類 法律關(guān)系的主體與客體 法律關(guān)系的形成、變更與消滅 法制現(xiàn)代化與法治國家世界法制現(xiàn)代化的基本模式 中國法制現(xiàn)代化的歷史道路 社會主義法治理念和法治精神 依法治國，建設(shè)社會主義法治國家 法的運(yùn)行法的制定 法的實施 法律解釋 第一節(jié)法的概念和要素 一法的概念、特征和本質(zhì) （一）法的概念 法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保障實施的，反映由特定物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階級（或人民）意志，以權(quán)利義務(wù)為基礎(chǔ)，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級（或人民）所期望的社會關(guān)系和社會秩序為目的的行為規(guī)范體系。 （二）法的特征 （1）法是調(diào)整人們的行為或社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性。所謂法的規(guī)范性，是指法所具有的規(guī)定人們的行為模式，指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在：法律規(guī)范規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供一個模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向。 從效力上看，具有規(guī)范性的法不是為某個特定的人而制定的，它所適用的對象是不特定的人，它不是僅適用一次，而是在其生效期間反復(fù)適用的。 （2）法是由國家制定或認(rèn)可的，體現(xiàn)了國家對人們行為的評價，具有國家意志性。國家的存在是法存在的前提條件。一切法的產(chǎn)生，大體上都是通過制定和認(rèn)可這兩種途徑。所謂法的制定，就是國家立法機(jī)關(guān)按照法定程序創(chuàng)制規(guī)范性文件的活動。通過這種方式產(chǎn)生的法，稱為制定法或成文法，即具有一定文字表現(xiàn)形式的規(guī)范性文件，如中國的各種法律（《憲法》《刑法》《民法通則》等）即屬此類。所謂法的認(rèn)可，是指國家通過一定的方式承認(rèn)其他社會規(guī)范（道德、宗教、風(fēng)俗、習(xí)慣等）具有法律效力的活動。 （3）法是以國家強(qiáng)制力為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強(qiáng)制性。法不同于其他社會規(guī)范，它具有特殊的強(qiáng)制性，即國家強(qiáng)制性。法是以國家強(qiáng)制力為后盾，由國家強(qiáng)制力保證實施的。在此意義上，所謂法的國家強(qiáng)制性就是指法依靠國家強(qiáng)制力保證實施、強(qiáng)迫人們遵守的性質(zhì)。也就是說，不管人們的主觀愿望如何，人們都必須遵守法律，否則將招致國家強(qiáng)制力的干涉，受到相應(yīng)的法律制裁。國家的強(qiáng)制力是法的實施的最后的保障手段。 （4）法在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效，因而具有普遍性。所謂法的普遍性，也稱“法的普遍適用性”“法的概括性”，就是指法作為一般的行為規(guī)范在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體而言，包含兩方面的內(nèi)容：其一，法的效力對象的廣泛性，在一國范圍之內(nèi)，任何人的合法行為都無一例外地受法的保護(hù)；任何人的違法行為，也都無一例外地受法的制裁。法不是為特別保護(hù)個別人的利益而制定，也不是為特別約束個別人的行為而設(shè)立。其二，法的效力的重復(fù)性。這是指法對人們的行為有反復(fù)適用的效力。在同樣的情況下，法可以反復(fù)適用，而不僅適用一次。 （5）法是有嚴(yán)格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。法是強(qiáng)調(diào)程序、規(guī)定程序和實行程序的規(guī)范。也可以說，法是一個程序制度化的體系或制度化解決問題的程序。程序是社會制度化的最重要的基石，程序性也是法的一個重要特征。 （三）法的本質(zhì) 第一，法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法的本質(zhì)的一個重要方面就是反映社會中居于統(tǒng)治地位的掌握國家政權(quán)的階級的意志。統(tǒng)治階級的意志體現(xiàn)為法，是通過一定的個人和機(jī)關(guān)的活動來實現(xiàn)的。法的各種規(guī)定都直接或間接地服從于統(tǒng)治階級的根本利益。 第二，法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的。 二法律規(guī)則 構(gòu)成法的整體的各個主要組成部分，稱為法的要素。一般認(rèn)為，法的要素包括法律規(guī)則、法律原則和法律概念。 （一）法律規(guī)則的定義 法律規(guī)則是指經(jīng)過國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們行為或活動的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。法律規(guī)則是法律規(guī)范中最具硬度的部分，法律規(guī)范主要是由法律規(guī)則構(gòu)成的。 （二）邏輯結(jié)構(gòu) 法律規(guī)則的構(gòu)成要素包括：假定條件、行為模式和法律后果。 1.假定條件 假定是法律規(guī)則中關(guān)于適用該規(guī)則的條件的規(guī)定，也稱為“條件”或“條件假設(shè)”。法律規(guī)則具有一般性、概括性，且以一般人為調(diào)整對象，但是，它只能在一定的范圍內(nèi)被適用，即只有當(dāng)一定的條件具備時，法律規(guī)則才能夠?qū)θ说男袨楫a(chǎn)生約束力。而這范圍和條件，就是由法律規(guī)則中的假定部分來明確的。 2.行為模式 行為模式指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。它是從人們大量的實際行為中概括出來的法律行為要求，是一切法律規(guī)則的核心部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)的不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種：（1）可為模式（權(quán)利行為模式），指在什么假定條件下，人們“可以如何行為”的模式。（2）應(yīng)為模式，指在什么假定條件下，人們“應(yīng)當(dāng)或必須如何行為”的模式。（3）勿為模式（義務(wù)行為模式），指在什么假定條件下，人們“禁止或不得如何行為”的模式。 3.法律后果 一般是指法律對具有法律意義的行為賦予某種結(jié)果?？梢苑譃椋海?）肯定性法律后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護(hù)以至獎勵。（2）否定性法律后果，即法律上不予承認(rèn)，加以撤銷以至制裁。 （三）分類 1.按照規(guī)則的內(nèi)容不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則 所謂授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。所謂義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。 2.按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則 所謂確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。所謂委任性規(guī)則，是指內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)的國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)的途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。所謂準(zhǔn)用性規(guī)則，是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的規(guī)則。 3.按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則 所謂強(qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。所謂任意性規(guī)則，是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。 三法律原則與法律概念 （一）法律原則 1.法律原則的含義 法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜合的穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們在內(nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別，它們是兩種不同的法律規(guī)范。 2.法律原則的分類 （1）按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則是從社會關(guān)系本質(zhì)中產(chǎn)生出來、得到社會廣泛公認(rèn)并被奉為法律之準(zhǔn)則的公理。政策性原則是國家在管理社會事務(wù)的過程中為實現(xiàn)某種長期、中期或近期目標(biāo)而作出的政治決策。相對而言，公理性原則更具穩(wěn)定性，往往可以適用于更長的時間和更廣的范圍；而政策性原則變化較快，它們是特定社會情勢的產(chǎn)物，自然會隨著社會情勢的變更而變更。 （2）按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍的大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。基本原則中體現(xiàn)了法律的基本精神，是在價值上比其他原則更為重要，在功能上比其他原則的調(diào)整范圍更廣的法律原則。具體原則是以基本原則為基礎(chǔ)，并在基本原則指導(dǎo)下適用于某一特定社會關(guān)系領(lǐng)域的法律原則?；驹瓌t與具體原則的劃分只具有相對的意義。 （3）按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實體性原則和程序性原則。實體性原則是直接涉及實體性權(quán)利、義務(wù)分配狀態(tài)的法律原則。程序性原則是通過對法律活動程序進(jìn)行調(diào)整而對實體性權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生間接影響的法律原則。 3.法律原則的功能 （1）從法律的制定上看：①法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價值傾向。法律原則是法律精神最集中的體現(xiàn)，因而構(gòu)成了整個法律制度的理論基礎(chǔ)。②法律原則是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。③法律原則對法制改革具有導(dǎo)向作用。 （2）從法律實施上看：①指導(dǎo)法律解釋和法律推理。法律解釋和法律推理是法律實施過程中兩個關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。②補(bǔ)充法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。③限定自由裁量權(quán)的合理范圍。 （二）法律概念 1.法律概念的含義 法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在法律上對各種事實進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。概念本身并不能將一定的事實狀態(tài)和法律效果聯(lián)系起來，但是，它卻是適用法律規(guī)則和原則的前提。 2.法律概念的種類 按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類：（1）主體概念，這是用以表達(dá)各種法律關(guān)系主體的概念。（2）關(guān)系概念，這是用以表達(dá)法律關(guān)系主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的概念。（3）客體概念，這是用以表達(dá)各種權(quán)利、義務(wù)所指向的對象的概念。（4）事實概念，這是用以表達(dá)各種事件和行為的概念。（5）其他概念，上述四種概念并不能窮盡所有的法律概念，如公平、正當(dāng)、程序、法典、一般條款，等等。 此外，按照概念的確定性程度，可有確定概念與不確定概念之分；按法律部門的不同可有民法概念、刑法概念和行政法概念之分；等等。 在法律諸要素中，概念的獨特功能在于它通過對各種事實因素的區(qū)分歸類而為法律規(guī)則和原則的適用提供了可能。當(dāng)然，對于一個成熟的法律制度來說，規(guī)則總是應(yīng)當(dāng)占據(jù)主干的地位。若規(guī)則的數(shù)量與法律調(diào)整的需要相差過多，濫用自由裁量權(quán)的現(xiàn)象就會大面積發(fā)生。 經(jīng)典真題 （2012單選第1題）關(guān)于法律與自由，下列表述正確的是（）。 A. 自由是至上和神圣的，限制自由的法律不是真正的法律 B. 自由對人至關(guān)重要，因而自由是衡量法律善惡的唯一標(biāo)準(zhǔn) C. 從實證的角度看，一切法律都是自由的法律 D. 自由是神圣的也是有限度的，這個限度應(yīng)由法律來規(guī)定 【答案】 D 【解析】 自由在法律上指認(rèn)定權(quán)利，即自由權(quán)，是人權(quán)的重要組成部分，其法律含義是主體的行為與法律規(guī)范的統(tǒng)一。在法律上，主體可以為一定的行為，這種行為必須與法律規(guī)范所規(guī)定的行為模式相一致。從這個意義上來說，自由是相對的，而不是絕對的，絕對的自由是不存在的。自由總是通過法律的自由或者法律設(shè)定的自由來體現(xiàn)，沒有法律就沒有自由，法律是自由的前提。故選項D說法正確。 (2012單選第2題)下列有關(guān)正義的表述中，不正確的是（）。 A. 正義是人類普遍認(rèn)為的崇高價值，是具有公正性、合理性的事物 B. 正義是建立在一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的觀念形態(tài) C. 一般來說，社會根本不存在判斷是否正義的客觀標(biāo)準(zhǔn) D. 正義是相對的、歷史的，具有階級性的概念 【答案】 C 【解析】 正義是人類普遍認(rèn)為的崇高價值，是指具有公正性、合理性的事物，它作為人類社會最基本的價值形式，以各種表現(xiàn)形式存在于人們的觀念之中，引導(dǎo)著人們的行為。從實質(zhì)上講，正義是一種建立在一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的觀念形態(tài)。正義有不同分類法，但不管哪類正義，都是歷史的、相對的、階級的概念。據(jù)此，選項A、B、D說法正確。選項C說法錯誤，應(yīng)選。 （2011單選第6題）在法律規(guī)則的構(gòu)成要素中，處于核心地位的是（）。 A. 假定條件 B. 肯定性法律后果 C. 行為模式 D. 否定性法律后果 【答案】 C 【解析】 法律規(guī)則的構(gòu)成要素包括：假定條件、行為模式和法律后果。注意幾個問題：（1）任何一個法律規(guī)則都必須具備這三個要素；（2）三個要素當(dāng)中，行為模式是法律規(guī)則的核心； （3）假定和行為模式是法律后果的前提；（4）法律規(guī)則和法律條文不是等同的概念，但它們又是緊密聯(lián)系的。 第二節(jié)法的形式與效力 一法的淵源和分類 （一）法的淵源 1.法的淵源的定義 法的淵源，又稱“法源”或“法律淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，也就是指法律規(guī)范的效力來源。 2.法的淵源的分類 法的淵源可以從不同的角度作不同的分類：（1）根據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同，可將法的淵源分為成文法淵源與不成文法淵源。（2）從法的淵源與法律規(guī)范關(guān)系的角度，可將法的淵源分為直接淵源與間接淵源。（3）根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序，法的淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）根據(jù)法的淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。 在法的實踐中，法的淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來，法的正式淵源通常包括制定法（成文法）、習(xí)慣法、判例法和國際條約等。法的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念，這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會思潮、習(xí)慣、學(xué)說等。 3.當(dāng)代中國的法律淵源 當(dāng)代中國的法律淵源主要是制定法，習(xí)慣法僅在特殊場合作為制定法的補(bǔ)充，除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據(jù)憲法和相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)代中國制定法主要包括：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章、軍事法規(guī)和規(guī)章、特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)的法律、國際條約。 （二）法的分類 1.法的一般分類 法的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法的分類。 （1）按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式的不同分為成文法和不成文法。成文法是指由國家特定機(jī)關(guān)制定和公布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。不成文法是指由國家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指習(xí)慣法。不成文法還包括同制定法相對應(yīng)的判例法，即由法院通過判決所確定的判例和先例。 （2）按照法律規(guī)定內(nèi)容的不同分為實體法和程序法。實體法是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利與義務(wù)或職權(quán)與職責(zé)為主的法律。程序法是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實施或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主的法律。 （3）按照法律的適用范圍的不同分為一般法和特別法。一般法是指針對一般人、一般事、一般時間、在全國普遍適用的法；特別法是指針對特定人、特定事或特定地區(qū)、特定時間適用的法。 （4）按照法律的創(chuàng)制主體和適用主體的不同分為國內(nèi)法和國際法。國內(nèi)法是指在一主權(quán)國家內(nèi)，由特定國家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國主權(quán)所及范圍內(nèi)適用的法律；國際法則是由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國家之間的法律，其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。 2.法的特殊分類 法的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國家的法的分類。 （1）公法和私法。凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān)系的法律，即為公法；而凡屬個人利益、個人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法律即為私法。 （2）普通法和衡平法。這是普通法法系國家的一種法的分類方法。普通法專指英國在11世紀(jì)后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平法是指英國在14世紀(jì)后對普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。 （3）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。這是實行聯(lián)邦制國家的一種法的分類，單一制國家沒有這一分類。聯(lián)邦法是指由聯(lián)邦中央制定的法律，而聯(lián)邦成員法是指由聯(lián)邦成員制定的法律。 二法律效力的層次和范圍 （一）法律效力的概念 法律效力，即法律的約束力，指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的那樣行為，必須服從。法的效力分為規(guī)范性法律文件的效力和非規(guī)范性法律文件的效力。規(guī)范性法律文件的效力，也叫狹義的法的效力，即指法律的生效范圍或適用范圍，即法律對什么人、什么事、在什么地方和什么時間有約束力。非規(guī)范性法律文件的效力，指判決書、裁定書、逮捕證、許可證、合同等的法律效力。這些文件在經(jīng)過法定程序之后也具有約束力。 （二）法律效力層次 法律效力層次是指規(guī)范性法律文件之間的效力等級關(guān)系。我國法律的效力層次可以概括為： （1）上位法的效力高于下位法，即規(guī)范性法律文件的效力層次決定于其制定主體的法律地位，行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)。 （2）在同一位階的法律之間，特別法優(yōu)于一般法，即同一事項，兩種法律都有規(guī)定的，優(yōu)先適用特別法。 （3）新法優(yōu)于舊法。 （三）法律效力范圍 狹義的法律的效力可以分為四種，或稱四個效力范圍：對人的效力、對事的效力、時間效力和空間效力。 1.對人的效力 根據(jù)我國法律，對人的效力包括兩個方面： （1）對中國公民的效力。中國公民在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法律。在中國境外的中國公民，也應(yīng)遵守中國法律并受中國法律保護(hù)。但是，這里存在著適用中國法律與適用所在國法律的關(guān)系問題。對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律區(qū)分情況，分別對待。 （2）對外國人和無國籍人的效力。外國人和無國籍人在中國領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī)定者外，適用中國法律，這是國家主權(quán)原則的必然要求。 2.對事的效力 法律對事的效力，指法律對什么樣的行為有效力，適用于哪些事項。這種效力范圍的意義在于：第一，告訴人們什么行為應(yīng)當(dāng)做、什么行為不應(yīng)當(dāng)做、什么行為可以做；第二，指明法律對什么事項有效，確定不同法律之間調(diào)整范圍的界限。 3.時間效力 法律的時間效力，指法律何時生效、何時終止效力以及法律對其生效以前的事件和行為有無溯及力。 （1）法律的生效時間。 法律的生效時間主要有三種：①自法律公布之日起生效；②由該法律規(guī)定具體生效時間；③規(guī)定法律公布后符合一定條件時生效。 （2）法律終止生效的時間。 法律終止生效，即法律被廢止，指法律效力的消滅。它一般分為明示的廢止和默示的廢止兩類。 （3）法的溯及力。 法的溯及力是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。我國目前有關(guān)法律溯及既往的原則的規(guī)定，一般采用“法不溯及既往”和“有利追溯”的原則。 4.空間效力 法律的空間效力，指法律在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。一般來說，一國法律適用于該國主權(quán)范圍所及的全部領(lǐng)域，包括領(lǐng)土、領(lǐng)水及其底土和領(lǐng)空，以及本國駐外使館、在外船舶及飛機(jī)。