并購法律盡職調(diào)查指引1.0

第一章概述
第一節(jié)法律盡職調(diào)查的含義
一、什么是盡職調(diào)查
二、盡職調(diào)查的種類
三、法律盡職調(diào)查
四、盡職調(diào)查披露的責任主體
五、法律盡職調(diào)查與財務盡職調(diào)查的關(guān)系
六、做好盡職調(diào)查律師始終要考慮的問題
附件1-1：財務盡職調(diào)查與審計的聯(lián)系與區(qū)別
第二節(jié)法律盡職調(diào)查的目的和作用
一、并購中并購方的風險
二、法律盡職調(diào)查的目的
三、法律盡職調(diào)查的作用
四、盡職調(diào)查與并購交易結(jié)構(gòu)調(diào)整
五、盡職調(diào)查與并購協(xié)議條款的關(guān)系
六、律師在法律盡職調(diào)查中的責任
附件1-2：房地產(chǎn)項目公司股權(quán)收購運作過程中的主要法律風險
附件1-3：適用于所有交易方的“陳述與保證”條款
附件1-4：股權(quán)轉(zhuǎn)讓方及目標公司的“陳述與保證”條款
附件1-5：并購方的“陳述與保證”條款
第三節(jié)盡職調(diào)查的原則
一、保密性原則
二、目的導向原則
三、區(qū)別對待原則
四、全面和重點相結(jié)合原則
五、關(guān)聯(lián)性原則
六、審慎性原則
七、透徹性原則
第四節(jié)法律盡職調(diào)查的一般程序
一、法律盡職調(diào)查三階段概述
二、盡職調(diào)查各階段的主要工作事項
三、盡職調(diào)查的深度
附件1-6：法律盡職調(diào)查流程圖
第五節(jié)盡職調(diào)查的方式方法
一、向調(diào)查對象收集資料并加以驗證
二、訪談調(diào)查對象的有關(guān)人員
三、向目標公司的相關(guān)政府部門調(diào)查
四、現(xiàn)場考察
五、通過網(wǎng)絡等公開渠道了解目標公司的信息
六、與相關(guān)中介機構(gòu)溝通并參考其專業(yè)意見
七、函證
八、非公開調(diào)查
九、分析和總結(jié)
附件1-7：專利、商標、著作權(quán)等權(quán)利的盡職調(diào)查方法示范一覽表
附件1-8：盡職調(diào)查常用網(wǎng)站
附件1-9：北京市律師協(xié)會律師查詢利用工商企業(yè)檔案操作指引
第二章如何確定盡職調(diào)查的工作范圍
第一節(jié)如何確定盡職調(diào)查的工作范圍
一、根據(jù)交易目的確定盡職調(diào)查的范圍
二、根據(jù)交易方式確定盡職調(diào)查的范圍
三、根據(jù)目標公司所處的行業(yè)特點確定調(diào)查重點
四、根據(jù)目標公司或者目標資產(chǎn)自身的特點確定調(diào)查重點
第二節(jié)股權(quán)收購下的盡職調(diào)查范圍
一、目標公司現(xiàn)狀
二、目標公司的歷史沿革
三、目標公司的注冊資本
四、目標公司的規(guī)范運作
五、目標公司的獨立性
六、財務與稅務
七、目標公司的業(yè)務發(fā)展與技術(shù)
八、目標公司的主要資產(chǎn)
九、知識產(chǎn)權(quán)
十、重大債權(quán)債務
十一、關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭情況
十二、人力資源和勞資關(guān)系
十三、訴訟、仲裁、行政處罰事項
第三節(jié)資產(chǎn)收購下的盡職調(diào)查范圍
一、目標公司的基本情況
二、并購資產(chǎn)（不含知識產(chǎn)權(quán)）的范圍
三、資產(chǎn)的權(quán)屬
四、知識產(chǎn)權(quán)
五、供銷渠道及產(chǎn)品銷售情況
六、目標公司已經(jīng)生效但未履行或未履行完畢的合同
七、目標公司員工的情況
八、財務與稅務
九、目標公司訴訟及爭議情況
附件2-1：股權(quán)并購和資產(chǎn)并購的區(qū)別
第三章并購方與目標公司律師在盡職調(diào)查中的職責
第一節(jié)并購方律師在盡職調(diào)查中的職責
一、接受委托
二、組建法律盡職調(diào)查項目團隊
三、獲得目標公司認可并簽署保密文件
四、律師與目標公司協(xié)商調(diào)查進程
五、準備盡職調(diào)查清單并向被調(diào)查對象發(fā)出
第二節(jié)目標公司律師在盡職調(diào)查中的職責
一、起草、審查保密協(xié)議
二、協(xié)商確定盡職調(diào)查所涉及的企業(yè)范圍和資料范圍
三、管理法律盡職調(diào)查的進程
四、協(xié)助制定文件資料室的管理規(guī)則
五、協(xié)助準備資料
六、審查提供資料信息的范圍
七、協(xié)助解決盡職調(diào)查中的發(fā)現(xiàn)的可能影響并購交易的問題
第四章并購項目盡職調(diào)查方案的制訂
第五章如何撰寫盡職調(diào)查清單
一、盡職調(diào)查清單的結(jié)構(gòu)
二、撰寫盡職調(diào)查清單的注意事項
第六章現(xiàn)場調(diào)查工作的開展和工作底稿的整理
一、現(xiàn)場調(diào)查工作的開展和協(xié)調(diào)
二、對相關(guān)文件的收集、整理和分析
三、工作底稿的整理
四、提供補充盡職調(diào)查清單
五、對盡職調(diào)查無法確認事項的救濟
附件6-1：法律盡職調(diào)查工作底稿示例
第七章法律盡職調(diào)查的主要內(nèi)容
第一節(jié)目標公司的現(xiàn)狀及歷史沿革
一、現(xiàn)狀
二、歷史沿革
三、對投資項目審批的核查
四、對調(diào)查對象營業(yè)執(zhí)照的審查
五、印章及銀行賬戶
六、外商投資企業(yè)批準證書
七、企業(yè)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)登記證
八、調(diào)查對象成立時與業(yè)務經(jīng)營有關(guān)的批準文件
九、對調(diào)查對象登記的經(jīng)營范圍的審查
十、目標公司的注冊資本和實收資本
十一、投資總額與注冊資本
十二、對股東出資情況的審查
十三、對資產(chǎn)評估報告的審查
十四、對目標公司企業(yè)信用報告的核查
十五、對目標公司改制的審查
附件7-1：214年3月1日起施行的《公司法》修訂前后對比
附件7-2：服務業(yè)地方審批行業(yè)匯總
附件7-3：服務業(yè)涉及專項規(guī)定商務部現(xiàn)行審批行業(yè)匯總
附件7-4：暫不實行注冊資本認繳登記制的行業(yè)
附件7-5：企業(yè)信用報告（自主查詢版）解讀
第二節(jié)對股東出資、股權(quán)合法性及權(quán)利限制的調(diào)查
一、需要審閱的主要文件
二、對出資協(xié)議、合資（合作）協(xié)議、合同的審查
三、出資方式
四、對用非貨幣財產(chǎn)出資應關(guān)注的事項
五、核查股東是否按照法定或者約定的出資期限履行了出資義務
六、對法定公積金的核查
七、對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核查
八、對股東向公司借款與抽逃出資的核查
九、目標公司股東出資、轉(zhuǎn)讓股權(quán)及股東會決議有無未盡事項和爭議
十、出資瑕疵的法律責任
第三節(jié)目標公司的對外投資情況
一、子公司
二、分公司
第四節(jié)目標公司的公司治理及規(guī)范運作的審查
一、目標公司組織結(jié)構(gòu)
二、公司章程
三、“三會”規(guī)范運作情況
四、目標公司的法定代表人
五、董事高管法律義務
第五節(jié)業(yè)務、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)與研發(fā)以及安全生產(chǎn)情況
一、核查目標公司的業(yè)務是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及
國家產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的要求
二、核查目標公司所屬行業(yè)特有的經(jīng)營模式以及目標公司
所采用的主要經(jīng)營模式、主營業(yè)務范圍
三、核查目標公司的資質(zhì)許可
四、核查目標公司的產(chǎn)品制造（業(yè)務）
五、核查目標公司的產(chǎn)品質(zhì)量情況
六、核查目標公司技術(shù)與研發(fā)
七、核查目標公司安全生產(chǎn)情況
八、核查業(yè)務發(fā)展目標
附件7-6：常見的許可或資質(zhì)適用法律法規(guī)匯總
第六節(jié)供銷渠道及產(chǎn)品銷售情況
一、對目標公司供應渠道的核查
二、對目標公司產(chǎn)品銷售的核查
三、對營銷和銷售組織的核查
第七節(jié)知識產(chǎn)權(quán)
一、知識產(chǎn)權(quán)的范圍
二、知識產(chǎn)權(quán)審查中的共性問題
三、對商標的審查
四、對專利的審查
五、對著作權(quán)的審查
六、商業(yè)秘密
附件7-7：專利申請與審查的簡單程序
附件7-8：專利申請?zhí)枠藴剩╖C6-23）
第八節(jié)土地使用權(quán)等主要財產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利以及保險
一、土地使用權(quán)
二、房產(chǎn)
三、在建工程
四、機器設備等其他固定資產(chǎn)
五、資產(chǎn)的品質(zhì)和效能的核查
六、財產(chǎn)保險情況
七、勘查許可證（探礦證）相關(guān)問題
八、采礦許可證
第九節(jié)財務狀況
一、對經(jīng)營指標的了解和分析
二、關(guān)于應收款項、其他應收款、應收票據(jù)、預付賬款及壞賬準備
三、往來賬項盡職調(diào)查
四、礦業(yè)項目主要涉及的稅費
附件7-9：主板與創(chuàng)業(yè)板市場的基本要求
第十節(jié)重大債權(quán)債務情況
一、目標公司主要債權(quán)
二、目標公司主要債務
三、對目標公司或有負債的核查
第十一節(jié)關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競爭
一、關(guān)聯(lián)交易
二、同業(yè)競爭
附件7-1：關(guān)聯(lián)方范圍示意圖
第十二節(jié)稅收及財政補貼
一、對目標公司稅務的核查
二、對目標公司政府補助的核查
第十三節(jié)核查目標公司的合同重大合同
一、對目標公司合同的審查范圍的界定
二、對重大合同的判斷
三、對重大合同進行盡職調(diào)查文件的審閱
第十四節(jié)人力資源盡職調(diào)查
一、對目標公司企業(yè)文化的核查
二、對目標公司發(fā)展背景調(diào)查的核查
三、對組織架構(gòu)的核查
四、對用工文本的核查
五、對勞動證照及審批的核查
六、對勞動用工基本情況的核查
七、對管理層情況的核查
八、對研發(fā)團隊情況的核查
九、對員工工資的核查
十、對員工培訓和發(fā)展的核查
十一、對目標公司的社保、住房公積金制度及福利執(zhí)行情況的核查
十二、五險一金法律規(guī)定一覽表
十三、繳費基數(shù)及費率標準（以北京城鎮(zhèn)職工為例）
十四、對目標公司民主制度建設和規(guī)章制度效力的核查
十五、對勞務派遣的核查
十六、對保密與競業(yè)禁止的核查
十七、并購過程中勞動關(guān)系的處理
第十五節(jié)環(huán)境保護
一、需要審核的文件
二、環(huán)境保護的主要制度概述
三、環(huán)境影響評價制度
四、項目環(huán)評信息公開
五、“三同時”制度
六、許可證制度
七、排污收費制度
八、環(huán)境保護部直接審批環(huán)境影響評價文件的建設項目目錄
九、環(huán)境保護部委托省級環(huán)境保護部門審批的建設項目
十、建設項目環(huán)境保護管理在不同階段的內(nèi)容
十一、環(huán)保方面的處罰與糾紛
附件7-11：建設項目環(huán)境保護管理程序示意圖
第十六節(jié)訴訟、仲裁或者行政處罰情況
一、被核查對象的范圍
二、訴訟、仲裁
三、行政處罰
四、法院判決及仲裁裁決的執(zhí)行情況
第十七節(jié)核查目標公司的內(nèi)部控制制度是否健全及其執(zhí)行情況
一、內(nèi)部控制概述
二、建立和評價內(nèi)部控制制度的原則
三、對內(nèi)部控制制度的核查
附件7-12：離職交接流程控制
第十八節(jié)國企改制與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓
一、需要審閱的主要文件
二、需要核查的主要事項
三、國企改制與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓
四、國企改制的基本程序
五、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給管理層和員工
六、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般程序
七、金融企業(yè)國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓
八、外國投資者受讓國有股東所持上市公司股份
附件7-13：企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作流程圖
第十九節(jié)投資項目
一、投資項目立項
二、核準前置條件
附件7-14：企業(yè)投資項目核準的前置審批事項及設定依據(jù)一覽表
三、適用“核準制”的投資項目辦理立項時的具體要求
四、適用“備案制”的投資項目辦理立項時的具體要求
五、項目規(guī)劃
六、投資項目資本金
七、環(huán)境保護
八、關(guān)于工程建設項目的招標工作
九、項目驗收
十、企業(yè)投資項目建設流程
十一、核查投資項目需要審閱的文件
十二、對投資項目的核查
第二十節(jié)交易授權(quán)合法性
一、行政審批
二、交易各方及第三方授權(quán)行為
三、重大合約的相對方的同意
四、安全審查
五、經(jīng)營者集中申報
六、其他特殊情況
第八章如何撰寫法律盡職調(diào)查報告
一、盡職調(diào)查報告的簡稱與定義
二、盡職調(diào)查報告前言的撰寫
三、盡職調(diào)查報告正文的撰寫
四、盡職調(diào)查報告用途及責任限制聲明的撰寫
五、盡職調(diào)查報告附件的撰寫
第九章如何規(guī)避法律盡職調(diào)查中的法律風險
一、確定法律盡職調(diào)查的范圍和盡職調(diào)查的重點
二、制定有針對性的盡職調(diào)查資料清單
三、及時溝通
四、關(guān)注細節(jié)
五、文件之間能夠相互印證
六、借用會計師、稅務師的專業(yè)知識和經(jīng)驗
七、關(guān)注地方法規(guī)
八、在盡職調(diào)查開始就明確盡職調(diào)查的假設前提
九、在法律盡職調(diào)查報告中對有關(guān)事項予以說明與提醒
十、補救盡職調(diào)查無法確認的事項
附件9-1：目標公司向律師事務所出具的《承諾與保證函》
附件9-2：案例——律師盡職調(diào)查失責被判賠
附件9-3：律師未勤勉盡責受到中國證監(jiān)會行政處罰
附錄：
一、盡職調(diào)查保密協(xié)議［適用于并購方與目標公司之間］
二、保密協(xié)議［適用于委托人與律師事務所之間］
三、關(guān)于參與法律盡職調(diào)查項目之保密協(xié)議［適用于律師事務所與參與盡職調(diào)查項目的成員之間］
四、法律盡職調(diào)查清單