論中國(guó)傳統(tǒng)法律中比附的合理性

總序
序
摘要
Abstract
導(dǎo)論
第一節(jié) 研究緣起與研究現(xiàn)狀
一、研究緣起
二、研究現(xiàn)狀
第二節(jié) 研究對(duì)象與主要內(nèi)容
一、研究對(duì)象
二、主要內(nèi)容
第三節(jié) 創(chuàng)新之處
第四節(jié) 研究方法
第一章 比附制度的歷史源流
第一節(jié) “比附”詞義考證
一、“比”字考證
二、“附”字考證
三、比附的詞義
第二節(jié) 比附的制度淵源
一、先秦時(shí)期的“比
二、秦朝的“比
三、漢朝的“比
四、唐宋時(shí)期：“舉重明輕、舉輕明重”和列舉式的“比附”
五、明清時(shí)期：比附作為法律進(jìn)一步確定
第三節(jié)小結(jié)
第二章 比附制度的思想淵源
第一節(jié) 中國(guó)古代主流思想家關(guān)于法律局限性的認(rèn)知
一、中國(guó)古代主流思想家認(rèn)識(shí)到法律的穩(wěn)定性與適應(yīng)性之間的矛盾
二、比附裁斷有利于增強(qiáng)古代法律的適用性
第二節(jié) 中國(guó)古代刑罰“中”的思想對(duì)比附裁斷的影響
一、中國(guó)古代非常重視“刑罰中”的思想
二、傳統(tǒng)立法模式下比附的適用有利于“刑罰中的實(shí)現(xiàn)
第三節(jié) 中國(guó)占代的“經(jīng)權(quán)”思想對(duì)比附裁斷的影響
一、中國(guó)古代的“經(jīng)權(quán)”之道
二、比附裁斷是“行權(quán)有道
第四節(jié)小結(jié)
第三章 比附的功能
第一節(jié) 比附定罪
一、“類(lèi)可推”——比附定罪的合理性
二、“類(lèi)不可必推”——比附定罪的或然性
三、“察類(lèi)”——比附定罪可靠性的保證
第二節(jié) 比附量刑
一、“斷罪無(wú)正條”與現(xiàn)代“法無(wú)明文規(guī)定的區(qū)別
二、、比附本律加減定刑
三、比附他律定刑或比附他律加減定刑
第三節(jié)小結(jié)
第四章 “類(lèi)”的概念：比附的思維基礎(chǔ)
第一節(jié) “類(lèi)”字的古義
一、“類(lèi)”字考證
二、、“類(lèi)”的認(rèn)識(shí)是整體恩維的產(chǎn)物
三、作為文化傳承載體的漢字對(duì)“類(lèi)”思維的影響
第二節(jié) 茍子關(guān)于“類(lèi)”的法律思維
一、荀子提出“無(wú)法者以類(lèi)舉”的原因
二、“無(wú)法者以類(lèi)舉”中“類(lèi)”之含義
第三節(jié) 物類(lèi)、倫類(lèi)和統(tǒng)類(lèi)——比附的思維基礎(chǔ)
一、秦與漢初：比附的思維基礎(chǔ)強(qiáng)調(diào)物類(lèi)
二、西漢中期至魏晉時(shí)期：比附的思維基礎(chǔ)開(kāi)始關(guān)注倫類(lèi)和統(tǒng)類(lèi)
三、隋唐以后：物類(lèi)、倫類(lèi)和統(tǒng)類(lèi)成為比附的思維基礎(chǔ)
第四節(jié)小結(jié)
第五章 比附與緣法裁斷之間的張力
第一節(jié) 比附是緣法裁斷的有益補(bǔ)充
一、緣法裁斷的思想基礎(chǔ)與制度規(guī)范
二、比附彌補(bǔ)了機(jī)械地緣法裁斷帶來(lái)的司法不公正
第二節(jié) 比附對(duì)法律客觀性的破壞
一、為了追求量刑的適當(dāng)，比附有時(shí)通過(guò)更大的視角捕捉類(lèi)似性
二、比附的不當(dāng)適用會(huì)造成對(duì)法律客觀性的破壞
第三節(jié) 比附生例后二者之間關(guān)系的變化
一、比附是“例”形成的技術(shù)途徑
二、比附生例后比附向緣法裁斷的復(fù)歸
第四節(jié)小結(jié)
結(jié)語(yǔ)
參考文獻(xiàn)
后記