EA對江山制藥的股東貸款和RT對江山制藥的股東貸款亦同時轉讓予安徽豐原集團。

這個價格比南京協(xié)商時孔智建議的要高，豐原堅持要按照孔智提出的折中方案，經(jīng)過幾次協(xié)商，合作三方就最終價格達成一致。

5月27日，豐原發(fā)函給中糧和海企，明確收購意見：

經(jīng)我們三方多次協(xié)商，就收購江山制藥貴方持有股權的重要事項達成了一致意見：一、江山制藥100%股權價格為35500萬元；二、一次性支付收購資金。我方經(jīng)認真研究同意以上兩點意見。

另：我方計劃在2002年6月份內完成收購工作，具體時間及收購合同由貴我三方協(xié)商解決。

投資談判中最關鍵的是價格談判，一般價格談判來回時間很長、很艱苦，價格談完后只是怎么操作問題。這次價格談判還是比較快的，價格確定后，合作大局已經(jīng)確定了。

點評：合作三方高效決策，完成最關鍵的價格談判。既然是天賜良緣、三情相悅

的事，那就趕快舉行婚禮，進入洞房吧！可事情會有這么簡單嗎？

“憲法”隱患

江山“憲法”①構成

股權轉讓價格達成一致后，收購江山就進入啟動階段，豐原首先認真研究了江山制藥的合同和章程，發(fā)現(xiàn)合營合同、章程有些條款，對收購后控制江山有很多不利因素。

中國的內資公司和外資公司遵循的法律體系是不一樣的，內資公司遵循《公司法》，公司章程是工商登記審批的必備材料，也是內資公司要遵循的“憲法”。

外資公司根據(jù)性質分為三種：中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨資企

①：“憲法”一詞在中國為國家根本法的專用詞，規(guī)定了國家的根本任務和根本制度。合同和章程

是公司的基本法律文件，經(jīng)常被寓意為公司內部的“憲法”，本書為簡化法律文件名稱，合同和章

程簡稱“憲法”，修訂合同和章程的行為簡稱為“修憲”。

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業(yè)。這三種企業(yè)分別執(zhí)行《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（簡稱《合資法》）、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外商獨資企業(yè)法》。

江山制藥實際是假外資，因為中糧、海企、華源其實都是國有的，但是法律形式上是標準的中外合資企業(yè)，因為最初的一名股東鐘山公司是在香港注冊的國有境外公司，后期進入的EA公司和受讓鐘山公司股權的RT公司都是BVI公司，所以江山制藥遵循《合資法①》和其配套的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（簡稱實施條例②），

《實施條例》第十條規(guī)定：

本條例所稱合營企業(yè)協(xié)議，是指合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)合同，是指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權利、義務關系達成一致意見而訂立的文件；所稱合營企業(yè)章程，是指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營管理方法等事項的文件。

法律規(guī)定合營企業(yè)有協(xié)議、合同、章程三種文件，這三種文件雖然側重點不同，但實際內容雷同很多。由于《實施條例》規(guī)定可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議，所以多數(shù)合資公司只訂立合營企業(yè)合同、章程。

江山制藥一般同時簽訂協(xié)議、合同、章程這三種文件，但是上報國家有關部門審批只有合營企業(yè)合同、章程。因此，合同、章程這兩種文件就是江山制藥的“憲法”。

江山“憲法”隱患

2001年1月15日修改的江山制藥合同和章程有四處規(guī)定：

1．優(yōu)先購買權問題

任何一方要轉讓其全部或部分出資額時，須經(jīng)另四方同意并報審批機構批準。一方轉讓其全部或部分出資額時，另四方有優(yōu)先購買權。

這一條款構成一個法律障礙，豐原收購后，雖然實際控制江山52.38%的股權，但卻是通過兩個公司持有的，這在法律名義上仍然不能算是第一大股東，為了解決這個問題，豐原可以自己買自己，即EA公司收購RT公司所持有的江山的股權，但是股東直接轉讓江山的股權，必須要經(jīng)過江蘇華源的同意，如果江蘇華源不同意，那么轉讓無法進行。

如果江蘇華源同意股權轉讓，但是要求行使優(yōu)先購買權，按股權比例分配收購，那么RT的23.78%股權，按江蘇華源42.05%和EA公司28.6%分配，江蘇華源有

①：合資法多次修改，江山爭奪戰(zhàn)時期，按2001年3月15日修訂的合資法執(zhí)行。

②：實施條例也多次修改，江山爭奪戰(zhàn)時期，按2001年7月22日修訂的實施條例執(zhí)行。

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江山

權購買14.15%的股權，這樣江蘇華源仍然是第一大股東。

2．董事長委派問題

董事會由八名董事組成，其中甲方（指江蘇華源）委派三名，乙方委派一名，丙方委派二名，丁方委派二名。

董事長由甲方委派。副董事長二名，丙、丁二方各委派一名。董事和董事長任期四年，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。

這一條明確規(guī)定董事長是江蘇華源委派，如果不修改這一條，豐原即使完成名義控股，但是江山的法定代表人仍然是江蘇華源擔任，體現(xiàn)不出控股方的地位。

3．總經(jīng)理委派問題

合營公司設總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理三人，正副總經(jīng)理由董事會聘請。首任總經(jīng)理由甲方推薦，首任副總經(jīng)理由甲方、丙方和丁方各推薦一名。

這一條“首任”表述不對，合資公司總經(jīng)理的任期是四年，到2002年，江山制藥成立已經(jīng)12年了，孔智是干了四屆總經(jīng)理，但2001年江山“憲法”中還保留首任總經(jīng)理的條款。因為孔智一直連任，所以股東也沒有計較這兩個字，但是實質上延續(xù)了第一大股東委派總經(jīng)理的權力。

合資公司由于董事會決策是需要一致通過，這意味總經(jīng)理具有較大的權力，總經(jīng)理如果是華源委派，意味著豐原實施不了戰(zhàn)略意圖。一個絕對控股的子公司，董事長、總經(jīng)理卻都是第二大股東委派的，這能算控股嗎？

豐原作為產(chǎn)業(yè)投資行為，是不能接受的。

4．經(jīng)營管理問題

董事會是合營公司的最高權力機構。董事會決定合營公司的一切重大事宜。對以下事項須董事會一致通過，方可作出決定：

（1）合營公司章程的修改；

（2）合營公司的終止、解散；

（3）合營公司注冊資本的增加與轉讓；

（4）合營公司與其他經(jīng)濟組織的合并；

（5）合營公司的經(jīng)營方針、發(fā)展規(guī)劃、中層以上機構設置及人員總編制；

（6）合營公司年度財務預決算、財務報表、審計報告和利潤分配方案。

其他事項須經(jīng)董事會三分之二董事通過。

江山“憲法”規(guī)定，上述六類事項都是一致通過，但實際上一個公司除這六類事項外，也就沒有什么大事需要股東操心了。前四項規(guī)定是《合資法》規(guī)定的，必須要董事一致同意，沒有辦法修改。而第五項和第六項，是可以修改的，也是控股股東意志的體現(xiàn)，所以從控制江山角度考慮，豐原要修改。

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江山“憲法”制訂背景

《合資法》是1979年7月8日公布實施，當時國內改革開放剛起步，一方面要保證社會主義公有制性質，要求中方控制企業(yè)，另一方面又擔心外國投資者不放心，害怕中方欺負外方怎么辦？

所以《合資法》立法的精神是強調資合和人合兼顧，要求董事會一致同意，不讓大股東欺負小股東，體現(xiàn)中外合資雙方的平等性、一致性。

《合資法》1979年版本：

第四條 合營企業(yè)的形式為有限責任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。

合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損。

合營者的注冊資本如果轉讓必須經(jīng)合營各方同意。

第六條　合營企業(yè)設董事會，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換。董事會設董事長一人，由中國合營者擔任；副董事長一人或二人，由外國合營者擔任。董事會處理重大問題，由合營各方根據(jù)平等互利原則協(xié)商決定。