5.被劈腿的一方到底要怎樣舉證？

對于是否有婚外情，在訴訟實踐中更大的操作難點(diǎn)在于舉證。想要用合法的手段獲得足夠的證據(jù)，來證明偷情這種具有很大隱蔽性的事實，談何容易。實踐中得到法院支持的例子并不多見。

大部分人逮到對方出軌的蛛絲馬跡，最多就是根據(jù)QQ、微信、陌陌之類即時通信軟件的聊天記錄。許多人以為截屏或拷貝記錄就可以立此存照，但其實沒那么簡單。

雖然從理論上看，只要完整地呈現(xiàn)了案情事實，聊天記錄就是直接證據(jù)。但直接證據(jù)可以輕易剪輯，甚至篡改或失真。單單一張微信截屏，既不能證明圖片本身是從手機(jī)直接截屏而來，而不是軟件生成；也不能證明文字沒有被刪減篡改；更無法證明談話對象不是用了同樣的昵稱和頭像的“贗品”。

唯一有可能提取真實聊天記錄副本的騰訊公司，本身不具備進(jìn)行公證的資質(zhì)，只能作為證人出具相關(guān)證據(jù)。而騰訊公司等運(yùn)營商、服務(wù)商，既沒有意愿，也沒有資格來為一方當(dāng)事人站臺背書。這就導(dǎo)致了這些證據(jù)的證明力并不高，法庭很有可能不予采信。而大部分聊天記錄往往捕風(fēng)捉影，只是一方當(dāng)事人自己的推測。在沒有其他證據(jù)佐證的情況下，光憑聊天記錄，連基本事實都無法確認(rèn)，法庭自然難以采信，訴訟主張也就很難得到支持。

比較可行的選項是讓公證處出具電子證據(jù)保存證明。但由于微信可以自行刪除對話中的一部分，所以公證處也只能證明對方說過某些話，而不能證明對話的完整，所以證明力依然是有限的。除非及時讓公安機(jī)關(guān)或律師出具申請到司法鑒定所進(jìn)行提取固定來保全證據(jù)，不然很容易被對方的抗辯駁倒。

不用聊天記錄，偷偷錄音、攝像就可以了嗎？未必！

最高院曾經(jīng)針對河北高院某一民事訴訟做出過一則批復(fù)，名為“關(guān)于未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話取得的資料不能作為證據(jù)使用的批復(fù)”，其中指出：“證據(jù)的取得必須合法，只有經(jīng)過合法途徑取得的證據(jù)才能作為定案根據(jù)。未經(jīng)對方當(dāng)事人同意私自錄制其談話，系不合法行為，以這種手段取得的錄音資料，不能作為證據(jù)使用?！弊源?，中國的司法界確定了一條證據(jù)規(guī)則：錄制視聽資料時取得對方當(dāng)事人同意是視聽資料具有合法性的必要條件，不具備此要件的，沒有證明力。

這也是當(dāng)你接打許多熱線客服電話時，對方先告知你“以下對話可能會被錄音”的由來。很多人一說起抓奸，立刻想到手機(jī)監(jiān)聽器、定位器之類的手法。我國《國家安全法》第二十一條明確規(guī)定：“任何個人和組織不得非法持有、使用竊聽、竊照等間諜器材。”因此，使用間諜器材進(jìn)行偷拍、偷錄屬于非法手段，以此取得的視聽資料因其不具有合法性不能作為定案的依據(jù)。私錄第三者（第三人）的談話或活動的也不具有合法性。第三者屬于案外人，對案外人的錄音、錄像一般只有特定的國家機(jī)關(guān)（通常是有刑事偵查職能的機(jī)關(guān)）在法定的特殊情況下（如追究嚴(yán)重刑事犯罪）才有權(quán)嚴(yán)格依法定程序采用，普通公民無此權(quán)力。

事實上，被法院承認(rèn)的偷錄極其有限，曾經(jīng)有一個判例，事主在自己家中放置攝像頭，抓拍到了配偶帶情人回家偷情的視頻被法院采信。這也僅僅是因為家里是事主自己的私人領(lǐng)域，在此安裝攝像頭可以被解釋為不侵犯任何其他人隱私。但若是在其他場所，這一解釋可就行不通了。

未經(jīng)對方同意而私自錄制的談話屬于非法證據(jù)，已經(jīng)明確了不能作為證據(jù)使用。但實踐中，雙方均同意將雙方之間的言行錄制下來的情況少之又少，最高院后來也意識到批復(fù)對證據(jù)采信條件的規(guī)定過于苛刻，于是最高人民法院在2001年12月21日頒布了《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》），規(guī)定“有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的，無疑點(diǎn)的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件，對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明效力?！?/p>